Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2010 по делу n А75-5685/2009. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

подрядчиком в одностороннем порядке.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Как предусмотрено пунктом 6.6 договора, подрядчик обязался ежемесячно сдавать заказчику формы КС-2, КС-3 до 25 числа текущего месяца, а заказчик обязался ежемесячно принимать от подрядчика формы КС-2, КС-3 на выполненные работы по каждому объекту и обязался произвести приёмку работ (её отдельных этапов) в сроки и в порядке, предусмотренные договором, и обеспечивать режим финансирования в течение всего периода выполнения работ.

В разделе 9 договора подряда стороны предусмотрели, что приёмка выполненных работ производится в течение 10 дней после даты направления заказчику уведомления подрядчика о его готовности (т.1 л.д.46).

В соответствии с пунктом 1 статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

Указанная норма предусматривает возможность составления одностороннего акта сдачи-приемки результата работ, защищая интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Как следует из материалов дела, 27.01.2009 истец направил ответчику для подписания акты по форме КС-2 за период с сентября по декабрь 2008 года на выполненные по блокам А-Д общестроительные работы, установку вентиляции, дождевой канализации, отопления, хозяйственно-питьевого водопровода, трубопровода горячей воды, циркулярного водопровода, электроосвещения, трубопровода горячего водоснабжения, по дополнительным сметам - подоконной доски и кровли, а также справку по форме КС-3 от 31.12.2008 на сумму 20 948 658 руб. (т.1 л.д.80-82).

Акты формы КС-2 и справку формы КС-3 ответчик не подписал.

Письмом от 17.02.2009 ответчик сообщил истцу об отказе от подписания актов по форме КС-2 и КС-3, так как по всему объёму предъявленных к приёмке работ имеет претензии к ответчику по качеству, количеству и срокам, сослался на то, что перечень замечаний на 26.11.2008, а также акт о недостатках от 20.11.2008 был направлен ответчику 26.11.2008.

В соответствии с пунктом 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

В подтверждение некачественного выполнения истцом работ ответчик ссылается на акт от 20.11.2008, а также перечень замечаний дольщиков по жилому дому переменной этажности, расположенному по адресу: г. Сургут, ул. Киртбая, д. 20 (т. 3, л.д. 83-87).

Акт от 20.11.2008 составлен ОАО ПСК «Сибпроектстрой», с привлечением представителей ОАО «РЖДстрой», которые от подписания акта отказались, на основании замечаний дольщиков жилого дома переменной этажности, расположенного по адресу: г. Сургут, ул. Киртбая, д. 20. Как следует из акта, для сдачи жилого дома в постоянную эксплуатацию необходимо устранить все замечания по квартирам на блоках А, Б, В, Г и Д согласно прилагаемому перечню.

Однако содержание указанного акта и приложенного к нему перечня замечаний не позволяет установить замечания по качеству тех видов работ, которые предъявлены по актам формы КС-2 от 31.12.2008 и требование об оплате которых истец заявил в настоящем деле.

Как следует из односторонних актов выполненных работ формы КС-2 на сумму 20 948 658 руб., предъявленные к оплате работы выполнялись в период с 01.09.2008 по 31.12.2008, вследствие чего у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания считать, что указанные в акте от 20.11.2008 недостатки не были устранены истцом в ходе проведения и (или) при завершении спорных работ.

Кроме того, из пояснения ОАО ПСК «Сибпроектстрой» в дополнении к апелляционной жалобе следует, что указанные в акте от 20.11.2008 и письме от 26.11.2008 недостатки фактически относятся к выполнению истцом работ в январе-августе 2008 года, поскольку на основе указанных документов установлен факт нарушения истцом требований к  качеству выполненных работ в рамках дела № А75-2257/2009, в ходе рассмотрения которого подрядчик требовал взыскания задолженности за указанный период, а заказчик обратился со встречным иском о взыскании убытков, причиненных некачественным выполнением работ.

 Какие-либо документы, фиксирующие недостатки спорных работ, датированные после завершения этих работ (31.12.2008), в материалах дела отсутствуют.

Напротив, как следует из акта итоговой проверки от 15.12.2008 № 01-417С ИГСН по ХМАО, составленного ст. инспектором отдела инспектирования по г. Сургуту и Сургутскому району, на момент проверки строительно-монтажные работы на объекте капитального строительства «Дом переменной этажности со строенными помещениями по ул. Киртбая в микрорайоне № 37 по г. Сургуту» выполнены, основные нарушения устранены. В качестве одного замечания указано на то, что не закончены сезонные работы. В соответствии с требованиями пункта 1.8 СНиП 3.01.04-87 и согласно гарантийному письму от 24.11.2008 № 02/1906-01 выполнение сезонных работ по благоустройству и озеленению прилегающей территории переносится на 10.06.2009. Других замечаний нет.

26 ноября 2008 года ответчик направил истцу акт от 20.11.2008 с перечнем замечаний и предложил устранить все указанные в перечне замечания в разумные сроки.

В письме от 28 ноября 2008 года ответчик сообщил истцу о том, что он принял решение об устранении недостатков строительства своими силами, так как его законные требования истцом игнорируются (т.3 л.д.99).

Между тем, учитывая, что ответчик предложил истцу устранить недостатки выполненных истцом работ в письме от 26.11.2008, в то время как письмом от 28.11.2008 в связи с неустранением таковых сообщил о своем решении устранить недостатки своими силами, подобные действия ОАО ПСК «Сибпроектстрой» не могут быть расценены судом апелляционной инстанции в качестве добросовестных и разумных.

Как предусмотрено пунктом 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (пункт 3 статьи 715 ГК РФ).

Однако доказательства того, что ОАО ПСК «Сибпроектстрой» в порядке пунктов 2 и 3 статьи 715 ГК РФ предъявляло истцу претензии в связи с ненадлежащим выполнением обязательств по договору подряда от 30.05.2006 № 10-06/02-0303 и, в дальнейшем отказалось от исполнения договора, в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со статьей 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Согласно указанной правовой норме заказчик вправе устранить недостатки своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Заключенный сторонами договор подряда не содержит условия о предоставлении заказчику права устранить недостатки выполненной подрядчиком работы собственными силами или путем привлечения сторонних организаций.

Пунктом 6.12. договора стороны определили, что в случае, если заказчиком будут обнаружены некачественно выполненные работы, то подрядчик своими силами и без увеличения стоимости строительства обязан в согласованный срок переделать эти работы для обеспечения их надлежащего качества. При невыполнении подрядчиком этой обязанности заказчик вправе для исправления некачественно выполненных работ привлечь другую организацию с оплатой расходов за счет подрядчика.

Ответчик не предоставил суду доказательств того, что недостатки выполненных работ, указанные в акте от 20.11.2008, были допущены истцом в период с сентября до 20 ноября 2008 года, что они не были им устранены, а ответчик привлёк другую организацию именно для устранения недостатков работ, допущенных истцом в указанный период исполнения договора.

Не сообщив истцу, какие у него имеются замечания по объёму и качеству выполненных истцом работ в период с сентября по декабрь 2008 года, ответчик отказался от подписания актов о приёмке выполненных работ необоснованно.

Сведений о том, что рассматриваемый договор на момент привлечения к выполнению работ третьих лиц был расторгнут сторонами или прекратил свое действие по иным основаниям, судам первой и апелляционной инстанции не представлено.

В связи с чем, в рамках действующих обязательств подряда, возникших из договора от 30.05.2006 № 10-06/02-0303, ОАО ПСК «Сибпроектстрой» не вправе ссылаться на отсутствие обязанности по оплате выполненных истцом работ вследствие заключения каких-либо иных договоров подряда на выполнение работ на том же объекте.

Поскольку третьи лица неправомерно привлечены ОАО ПСК «Сибпроектстрой» к выполнению тех работ, которые подлежали выполнению истцом, доводы подателя жалобы об отсутствии у него обязанности оплатить выполненные истцом во исполнение рассматриваемого договора работы отклоняются судом апелляционной инстанции.

Довод ответчика о том, что работы, предъявленные истцом, частично выполнены другой организацией по договору подряда от 20.08.2008 № 40-С-200808, также отклоняется судом апелляционной инстанции вследствие его необоснованности.

Как следует из условий договора строительного подряда от 14.03.2008, заключенного между ОАО «РЖДстрой» (генподрядчик) и ООО «Строительная компания «ПроектРемСтрой» (субподрядчик) в рамках исполнения генподрядчиком обязательств по договору от 30.05.2006 № 10-06/02-0303, представленного ответчиком суду апелляционной инстанции, генподрядчик поручил, а субподрядчик принял на себя подряд на выполнение работ согласно ведомости договорной цены (приложение № 1) на объекте: «Дом переменной этажности по ул. Киртбая».

Согласно графику производства работ по объекту с марта по май 2008 года субподрядчик обязан был выполнить следующие виды работ по объекту: отопление, дождевая канализация, горячее водоснабжение, х.б. канализация, циркулярный трубопровод, водопровод хоз.питьев, вентиляция, эл. освещение, внутренняя отделка и оборудование на общую сумму 18 907 076 руб. 36 коп.

 На основании актов о приемке выполненных работ формы КС-2 и справок формы КС-3 субподрядчиком выполнены и генподрядчиком приняты работы на общую сумму 9 464 189 руб. 55 коп., без учета стоимости материалов.

 Предусмотренные договором строительного подряда от 14.03.2008 работы на оставшуюся сумму не выполнены.

При этом, 20.08.2008 между ОАО «ПСК «Сибпроектстрой» (по договору - генподрядчик) и ООО СК «ПроектРемСтрой» (по договору - субподрядчик) заключен договор подряда № 40-С-200808, по условиям которого генподрядчик поручил, а субподрядчик обязался выполнить весь комплекс работ по монтажу внутренних систем водоснабжения, канализации, отопления, вентиляции и электроснабжения по объекту: «Жилой дом переменной этажности со встроенными помещениями по ул. Киртбая в 37 микрорайоне. Блок В, Г, Д» в г. Сургуте.

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ определяется по утвержденной смете с применением коэффициента перехода в текущие цены и составляет ориентировочно 9 278 048 руб.

Ведомость работ (приложение к договору от 20.08.2008 № 40-С-200808) утверждена генеральным директором  ООО СК «ПроектРемСтрой» посредством исключения из объема работ, ранее порученных ему ОАО «РЖДстрой» на основании договора от 14.03.2008 (на сумму 18 907 064 руб.), стоимости выполненных по этому договору работ (9 629 028 руб. 36 коп.).

При таких обстоятельствах тот объем работ, который ООО СК «ПроектРемСтрой» не выполнило перед ОАО «РЖДстрой» в рамках договора от 14.03.2008 (на сумму 9 278 047 руб. 91 коп.), субподрядчик обязался выполнить для ОАО ПСК «Сибпроектстрой» на основании прямого договора подряда, задолженность по которому взыскана постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2009 по делу № А75-1580/2009.

Следовательно, ОАО ПСК «Сибпроектстрой» несет обязанность по оплате комплекса работ по монтажу внутренних систем водоснабжения, канализации, отопления, вентиляции и электроснабжения по объекту: «Жилой дом переменной этажности со встроенными помещениями по ул. Киртбая в 37 микрорайоне» в г. Сургуте, с одной стороны, перед ОАО «РЖДстрой» на основании договора подряда от 30.05.2006 № 10-06/02-0303 в пределах суммы 9 629 028 руб. 36 коп., а с другой стороны, перед ООО СК «ПроектРемСтрой» на основании договора от 20.08.2008 № 40-С-200808 в пределах суммы 9 278 048 руб., о чем свидетельствует расчет ООО СК «ПроектРемСтрой».

Сам факт возникновения самостоятельных обязательственных отношений между ОАО ПСК «Сибпроектстрой» и ООО СК «ПроектРемСтрой», минуя  субподрядные отношения с ОАО «РЖДстрой», не освобождает ОАО ПСК «Сибпроектстрой» от оплаты ОАО «РЖДстрой» тех работ, которые последний выполнил для заказчика с привлечением в качестве субподрядчика ООО СК «ПроектРемСтрой».

В силу пункта 1 статьи 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

При