Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2010 по делу n А46-17690/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

направленные на обеспечение бесплатного питания, являются компенсацией за исполнение трудовых обязанностей в особых условиях (аварийные работы), то в силу абзаца 2 пункта 1 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации должны учитываются при определении налоговой базы по ЕСН. Поскольку глава 25 Налогового кодекса Российской Федерации позволяет учитывать суммы, отнесенные законом к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, то налогоплательщик не имеет право исключить эти суммы из налоговой базы по ЕСН.

Отменяя решение налогового органа по указанному эпизоду, суд первой инстанции исходил из доказанности обществом того, что выплаты в виде стоимости питания, организованного для своих работников, непосредственно участвующих в устранении аварий и выполнении работ, связанных с разгерметизацией нефтепроводов были произведены ОАО «Транссибнефть» за счет прибыли, оставшейся в распоряжении общества после налогообложения, что в силу пункта 1 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации исключает отнесение указанных затрат в расходы общества, и, соответственно, не являются объектом налогообложения по ЕСН (пункт 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации).

Оценив представленные в материалы дела доказательства по рассматриваемому эпизоду, суд апелляционной инстанции находит основания для отмены обжалуемого решения арбитражного суда по данному эпизоду, исходя из следующего.

Как было указано выше, в соответствии с пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по ЕСН признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

В соответствии с пунктом 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации, указанные в пункте 1 настоящей статьи выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

При этом, как указано в пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2006 № 106 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога», при рассмотрении дел, касающихся правильности определения налоговой базы по единому социальному налогу, необходимо иметь в виду, что пункт 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (единому социальному налогу или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат. Норма, установленная пунктом 3 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации, имеет в виду, что при наличии соответствующих норм в главе 25 Налогового кодекса Российской Федерации «Налог на прибыль организаций» налогоплательщик не имеет права исключать суммы, отнесенные законом к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, из налоговой базы по единому социальному налогу.

Таким образом, при отнесении выплат и вознаграждений к расходам, подлежащим (не подлежащим) обложению единым социальным налогом, следует руководствоваться положениями главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы. При этом расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на материальные расходы, расходы на оплату труда, суммы начисленной амортизации, прочие расходы (пункт 2 статьи 253 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 255 Налогового кодекса Российской Федерации в расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

В силу пункта 25 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются, в частности, расходы в виде компенсаций удорожания стоимости питания в столовых, буфетах или профилакториях либо предоставления его по льготным ценам или бесплатно (за исключением специального питания для отдельных категорий работников в случаях, предусмотренных действующим законодательством, и за исключением случаев, когда бесплатное или льготное питание предусмотрено трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами).

По смыслу пункта 1 статьи 270 Налогового кодекса Российской Федерации такие выплаты, произведенные за счет прибыли прошлых лет, оставшейся в распоряжении налогоплательщика после налогообложения, не учитываются в целях налогообложения прибыли.

Материалами дела подтверждается, что расходы общества на питание своих работников, занятых на аварийных работах, предусмотрены пунктом 5.7 Раздела «Социальные гарантии и льготы» коллективного договора на 2006-2007 годы – работодатель гарантирует обеспечение горячим трехразовым питанием, на безвозмездной основе в пределах сметы, работников, непосредственно участвующих в устранении аварии и выполнении работ, связанных с разгерметизацией нефтепроводов и резервуаров, длительностью более одних суток.

Как следует из материалов дела, в обоснование факта оплаты питания своим работникам, занятым на аварийных работах, связанных с разгерметизацией нефтепроводов и в резервуарах за счет чистой прибыли, оставшейся в распоряжении общества после налогообложения, ОАО «Транссибнефть» в материалы дела представило следующие документы: выписка из Учетной политики ОАО «Транссибнефть» на 2006 год, утвержденная Приказом генерального директора от 30.12.2005 № 925, от 29.12.2006 № 1354 (т. 5, л.д. 73-74); выписка из Рабочего плана счетов (т. 5, л.д. 75-80); перечнь расходов, финансируемых за счет прибыли Приложение № 12 к Учетной политике (т. 5, л.д. 81-83); основные плановые показатели производственно-хозяйственной деятельности Общества на 2006 год (том 5 л.д. 84-85); бюджетом внереализационных доходов и расходов ОАО «Транссибнефть» на 2006 год (т. 5, л.д. 86-87); Смета социальных и представительских расходов ОАО «Транссибнефть» на 2006 год (т. 5, л.д. 88-89); основные плановые показатели производственно-хозяйственной деятельности ОАО «Транссибнефть» на 2007 год (т. 5, л.д. 90-91); бюджет внереализационных доходов и расходов ОАО «Транссибнефть» на 2007 год (т. 5, л.д. 92); смета социальных и представительских расходов ОАО «Транссибнефть» на 2007 год (т. 5, л.д. 93-94) и др.

Суд апелляционной инстанции, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названные документы, приходит к выводу о том, что таковые не подтверждают доводов общества об оплате питания за счет средств чистой прибыли.

По мнению суда апелляционной инстанции, такими доказательствами могут служить: отчет о прибыли и убытках, бухгалтерский баланс за проверяемый период, отражение данных выплат на счете 84.4 «Прибыль, оставшаяся в распоряжении предприятия после уплаты налога на прибыль» в корреспонденции с оборотами по счету 70, отражающему выплаты работникам, а также решение акционеров о несении расходов на питание работников общества, занятых на работах, связанных с разгерметизацией нефтепроводов и в резервуарах, за счет чистой прибыли.

Именно данные документы и содержащаяся в них информация могут подтвердить обстоятельство несения расходов на питание работников за счет чистой прибыли (из этого же исходит Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлениях от 20.05.2008 № Ф04-3013/2008 (5414-А27-3), от 02.06.2008 № Ф04-3285/2008 (5658-А27-25)).

Согласно пункту 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, с учетом требований статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающей, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Таким образом, налогоплательщиком не представлено доказательств того, что выплаты в виде стоимости питания были произведены за счет прибыли, оставшейся в распоряжении общества после налогообложения (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что спорные выплаты произведены налогоплательщиком из прибыли общества, оставшейся в его распоряжении после уплаты налогов, не соответствует доказательствам, имеющимся в материалах дела.

Довод подателя апелляционной жалобы об оплате питания за счет средств прибыли текущего года, судом апелляционной инстанции отклоняется, как не имеющий правового значения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что до тех пор пока не закончится финансовый год и не будут определены финансовые результаты деятельности предприятия отсутствуют основания полагать о наличии либо отсутствии собственной нераспределенной прибыли предприятия.

Ссылка общества на счет 91 «Прочие доходы и расходы» судом апелляционной инстанции не принимается во внимание, поскольку данный счет предназначен для обобщения информации о прочих доходах и расходах отчетного периода.

Суд апелляционной инстанции, исходя из вышеизложенных норм Налогового кодекса Российской Федерации, материалов дела, приходит к выводу о том, что спорные выплаты являются расходами, уменьшающими налоговую базу по налогу на прибыль, и должны облагаться ЕСН, в связи с чем оспариваемое решение налогового органа соответствует положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

 При данных обстоятельствах обжалуемое решение суда первой инстанции в указанной части подлежит отмене, а апелляционная жалоба инспекции - удовлетворению. 

В связи с тем, что пункт 2 статьи 10 Федерального закона Российской Федерации от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании» в качестве объекта обложения страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и базы для начисления страховых взносов предусматривает объект налогообложения и налоговую базу по единому социальному налогу, которые установлены главой 24 Налогового кодекса Российской Федерации, то суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что по указанным выше основаниям выводы налогового органа о доначисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и пени за их несвоевременную уплату по рассмотренным выше эпизодам также следует признать обоснованными.

4. По эпизоду, связанному с процедурой рассмотрения материалов выездной налоговой проверки.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

При рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки (пункт 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 6 названной статьи в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения. В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (пункт 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

Из изложенного следует, что налоговый орган обязан соблюдать установленный порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности в случае выявления правонарушения в результате проведения любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных.

В пункте 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Таким образом, рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля должно осуществляться с соблюдением требований статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: налогоплательщик должен быть извещен о времени и месте их рассмотрения, иметь возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, представлять свои возражения.

Судом первой инстанции установлено и из материалов дела