Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2009 по делу n А81-1972/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,О восстановлении пропущенного процессуального срока

юридически значимых действий от лица данной компании, судом отклоняется, так как никаких доказательств в подтверждение такого вывода налоговым органом не представлено, а возможное подданство Мальтова В. не имеет никакого юридического значения.

Не принимаются доводы налогового органа относительно производителя экспортируемого товара - ООО «Петроимпорт» о том, что Иванова Е.А., указанная в учредительных документах как единственный участник ООО «Петроимпорт», не является таковой, и о том, что юридического адреса ООО «Петроимпорт» (г. Санкт-Петербург, ул. Ивана Черных, дом 1, лит «а», пом. 2), по которому оно зарегистрировано, в г. Санкт-Петербурге не существует.

Показания Ивановой Е.А., содержащиеся в протоколе ее допроса сотрудником налогового органа от 17.12.2003 в части ее утверждения о том, что она никогда не являлась участником ООО «Петроимпорт», опровергаются договором купли-продажи доли уставного капитала ООО «Петроимпорт» между Ивановой Е.А. и Беловым И.М. от 04.09.2003, согласно которому 4 сентября 2003 г. Иванова Е.А. продала принадлежащую ей на праве собственности всю долю уставного капитала ООО «Петроимпорт» гражданину Белову И.М. Согласно совершенной на данном договоре удостоверительной надписи нотариуса нотариального округа Санкт-Петербурга Максимовой А.С., стороны в присутствии нотариуса подтвердили, что указанный договор был ими подписан 04.09.2003; личность сторон нотариусом установлена, дееспособность проверена, принадлежность отчуждаемых 100% Уставного капитала ООО «Петроимпорт» продавцу (Ивановой Е.А.) проверена. Таким образом, до 04.09.2003 единственным участником ООО «Петроимпорт» являлась гражданка Иванова Е.А.

Комаров О.В. является директором ООО «Петроимпорт» на основании решения № 3 от 20.03.2003 единственного участника Ивановой Е.А., не признанного  недействительным. Действующее законодательство не связывает возникновение      полномочий директора с фактом  государственной регистрации  в  ЕГРЮЛ  сведений  о  лице, имеющем   право  без  доверенности действовать от имени юридического лица. Для возникновения полномочий директора достаточно наличие неотмененного (неоспоренного) решения единственного участника или собрания участников о его назначении (избрании) (ст. 40 Закона «Об общества с ограниченной ответственностью»).

При этом, осуществление производственной деятельности ООО «Петроимпорт» по адресу: Санкт-Петербург, улица Михайлова, дом 11, территория № 2 ОАО «Ломо», производственный корпус № 216, отличному от адреса, указанному в учредительных документах, о чем налоговый орган был уведомлен, также не свидетельствует о недобросовестности общества, поскольку действующее законодательство не запрещает организациям осуществлять свою производственную деятельность не по своему юридическому адресу. Сотрудниками налогового органа место производства иттербия трехфтористого, находящееся по адресу Санкт-Петербург, ул. Михайлова, 11, территория № 2 ОАО «ЛОМО», производственный корпус № 216 было осмотрено в присутствии Генерального директора ООО «Петроимпорт» и понятых, о чем составлен протокол осмотра (обследования) от 19.12.2003.

Данный адрес указан так же как место монтажа оборудования в договоре №01-ОС от 01.04.2003 на приобретение ООО «Петроимпорт» у ООО «Инфоприн» технологического оборудования для производства химической продукции, и как пункт поставки ООО «Инфоприн» в адрес ООО «Петроимпорт» полуфабриката иттербия трехфтористого в договоре № 030401 от 01.04.2003.

Налоговый орган полагает, что операции по производству иттербия трехфтористого являются фиктивными, вследствие чего у экспортера отсутствует факт приобретения товара и его принятия на учет. Однако совокупность доказательств, имеющихся в деле, подтверждает факт производства иттербия трехфтористого:

- грузовые таможенные декларации № 10221020/170403/0006352, № 10221020/130503/0007760. № 10221020/100603/0009428, № 10221020/140703/0011516, № 10221020/1IO8O3/OO132O5, № 10221020/150903/0015229, № 10221020/211003/0017514. международные авиационные грузовые накладные № 074-9971 0800 от 17.04.2003, № 074-9971 4775 от 13.05.2003, № 074-9971 0844 от 10.06.2003, № 117-60947095 от 14.07.2003, № 117-60947106 от 11.08.2003, № 117-60947121 от 15.09.2003, № 117-60947132 от 21.10.2003, заключение № 001 /1375-03 независимой идентификационной экспертизы товара (технологии) для целей экспортного контроля от 14.04.2003, Протокол радиологических испытаний № 0379/03 от 11.04.2003. Протокол испытаний Испытательной лаборатории «Малотоннажные химические продукты» В-125/О З от 15.04.2003 - все эти официальные документы, составленные компетентными органами и независимыми организациями. подтверждают факт осмотра товара указанными органами и организациями при отправке его на экспорт, факт наличия товара, а также факт состоявшегося экспорта товара;

- в протоколе осмотра (обследования) от 19.12.2003 (составленном сотрудниками Управления МНС РФ по ЯНАО) зафиксирован факт осмотра в присутствии понятых места производства иттербия трехфтористого, факт осмотра и составления описи оборудования, на котором производился товар, факт изучения   технологического    регламента    производства    товара и штатного расписания ООО «Петроимпорт». Результаты осмотра, отраженные в указанном протоколе, не содержат никаких данных, которые ставили бы под сомнение фактическое производство товара.

- Согласно экспертному заключению Государственного технологического института (технического университета) о технологическом регламенте ООО «Петроимпорт», разработанном главным технологом ООО «Петроимпорт» Лоскутовым А.И., регламент и применяемое оборудование и материалы обеспечивают возможность получения иттербия трехфтористого высокой чистоты (99,97%), регламент составлен с учетом самых последних достижений в сфере технологии производства солей редкоземельных металлов и веществ высокой чистоты.

- Согласно ответам Государственного технологического института (технического университета) на вопросы о применении, распространении и производстве иттербия трехфтористого:

иттербий трехфтористый находит практическое применение в следующих сферах образования, науки и техники: учебно-образовательная работа, напыление в вакууме с целью нанесения на оптические отполированные поверхности антирефлекторных покрытий, в качестве исходного сырья для выращивания монокристаллов, в качестве компонента оптических стекол, люминофоров, волоконно-оптических материалов, в научно-исследовательской работе и в качестве компонента катализаторов;

иттербий трехфтористый различной квалификации по чистоте широко представлен на мировом рынке реагентов и продается различными фирмами, что свидетельствует о постоянном интересе к рассматриваемому реагенту;

наладить производство высокочистого иттербия трехфтористого на территории Санкт-Петербурга вполне возможно, энергоемкость избранного варианта технологии иттербия трехфтористого высокой чистоты относительно не высока.

- Согласно заключению от 21.01.2004 о фактическом производстве ООО «Петроимпорт» иттербия трехфтористого: производство трехфтористого иттербия на имеющемся в ООО «Петроимпорт» оборудовании возможно; оборудование находится в наличии в рабочем состоянии с подведенными электроснабжением и другими коммуникациями; имеется наличие необходимых для производства реагентов; наличие технологического регламента, оборудования позволяет получить трехфтористый иттербий согласно ТУ 6-09-3356-73 чистотой 99,97%; осуществляемое ООО «Петроимпорт» производство соответствует технологическому регламенту с учетом внедренных рационализаторских предложений; при использовании технологии производства трехфтористого иттербия с учетом рационализаторских предложений можно оценить как 10 кг в течение 14 часов или до 200 кг в месяц в течение 20 рабочих дней.

ООО «Петроимпорт» производило и реализовывало иттербий трехфтористый в объеме, не превышающем технологические возможности производства. Однако, помимо иттербия трехфтористого, ООО «Петроимпорт» производит так же иные фториды - диспрозий фтористый и эрбий фтористый.

- Согласно Акту технической экспертизы участка по производству фторидов редкоземельных элементов высокой чистоты от 27.05.2004 г. ФГУП «Российский научный центр «Прикладная химия» старшим научным сотрудником кандидатом химических наук Кужелевым Л.П. было установлено, что общая производительность участка ООО «Петроимпорт» составляет 800 кг продукции по сумме фторидов. Данный вывод сделан в результате проведения следующих работ:

- экспертизы документации (технических условий и технологических регламентов производства диспрозия фтористого, иттербия трехфтористого, эрбия фтористого);

- проверки технического состояния производственного участка;

- оценки производительности по сумме фторидов;

- подтверждения расходных норм  сырья и материалов.

Согласно таможенным документам товар (иттербий, диспрозий и эрбий) действительно пересекал границу РФ, то есть был экспортирован, при чем с каждой партии выборочно брались сравнительные образцы, которые в соответствии с проведенными исследованиями при оформлении таможенных документов, полностью соответствовали характеру заявленного товара.

Кроме того, в соответствии с постановлением от 19.10.2007 г. об отказе в возбуждении уголовного дела  в отношении генерального директора Богачека О.Е. и главного бухгалтера Зюбы О.Н. старшим следователем СО при ОВД по МО  Пуровского района майором юстиции Ионовым А.Ю. было отказано в связи    отсутствием в их деяниях состава преступления, предусмотренного ст. 159 и 199 УК РФ.

Налоговый орган также сделал вывод о недостаточном расходе электроэнергии на основании справки ОАО «ЛОМО» и на основании технологического регламента, который содержит только теоретический расход энергии, а последующее рацпредложение Лоскутова позволяет значительно снизить расход энергии. Справка по распределенным энергоресурсам в 2003 г. не соответствует требованиям статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а договор аренды помещений между ОАО «ЛОМО» и ООО «Петроимпорт» не предусматривает отдельной платы за потребленную энергию, а, следовательно, и фиксации ее  потребления.

Также следует отметить, что  отсутствие лицензий, квот, согласований и иных разрешений госорганов не находится в причинной связи с выводом о невозможности производства иттербия, а также не влияет на обоснованность предъявления НДС.

Кроме того, налоговый орган не доказал, что заявленный товарооборот отсутствовал, представленные налогоплательщиком документы - недействительны в силу их фальсификации, либо по иным причинам, а отраженные в них сведения недостоверны.

Довод налогового органа о том, что поставка в марте 2003 года ООО «Петроимпорт» 70 кг. диспрозия фтористого в адрес ОАО «Леноблгаз» при отсутствии на то производственных площадей и технологического оборудования, которые у ООО «Петроимпорт» появились в апреле, не имеет отношения к рассматриваемому спору между ООО «Энерготехгрупп» и налоговым органом, так как ООО «Энерготехгрупп» вступило в договорные отношения с ООО «Петроимпорт» не в марте, а в апреле 2003 года и осуществляло поставку на экспорт не диспрозия фтористого, а иттербия трехфтористого.

Указание инспекции на экспертное заключение оценки факта производства иттербия (диспрозия и эрбия) трехфтористых, выполненного ЗАО «Завод редких металлов», судом апелляционной инстанции не принимается. В соответствии со статьей 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанное экспертное заключение не может использоваться судом в качестве доказательства, поскольку согласно пункту 1 указанной статьи доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. В соответствии с пунктом 3 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Обозначенная экспертиза была назначена налоговым органом в соответствии со статьей 95 НК РФ постановлением № 1 от 14.03.2005 должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.

Однако налоговым были грубо нарушены требования статьи 95 главы 14 части первой Налогового кодекса РФ:

- ООО «Энерготехгрупп» не было ознакомлено с постановлением должностного лица налогового органа о назначении экспертизы;

- налоговый орган не предоставил ООО «Энерготехгрупп»  возможность реализовать свои права, предусмотренные пунктами 7 и 9 данной статьи (заявить отвод эксперту, просить о назначении эксперта из числа указанных ООО «Энерготехгрупп» лиц, представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта, давать объяснения эксперту, заявлять возражения, просить о постановке дополнительных вопросов эксперту и о назначении дополнительной или повторной экспертизы).

Кроме того, по своей сути представленное налоговым органом экспертное заключение ставит под сомнение факт производства эрбия трехфтористого и диспрозия трехфтористого, что не имеет отношения к рассматриваемому делу, поскольку ООО «Энерготехгрупп» поставляло на экспорт исключительно иттербий трехфтористый. Кроме того, сделанный экспертами вывод о сомнительности производства эрбия и диспрозия основываются лишь на отсутствии документов, подтверждающих закупку необходимого сырья. В данном случае необходимо учитывать то, что налоговый орган, являющийся заказчиком экспертизы, мог и не предоставить эксперту полный объем документов. Что же касается иттербия, то экспертом в данном заключении сделано предположение о том, что выпуск фторида иттербия осуществлялся.

Вывод о сомнительности производства эрбия и диспрозия сделан специалистами ЗАО «Завод редких металлов» лишь на основании отсутствия у экспертов документов, подтверждающих закупку необходимого сырья. Документы для проведения экспертизы были получены экспертами от налогового органа, который мог предоставить указанные документы не в полном объеме.

Налоговый орган ссылается также на допущенные нарушения законодательства при государственной регистрации юридических лиц - контрагентов ООО «Петроимпорт» (на регистрацию данных организаций по паспортам граждан, не имеющих к ним никакого отношения, и по несуществующим адресам), а также на нарушения налогового законодательства в процессе осуществления хозяйственной деятельности этими организациями.

Указанные обстоятельства не влекут за собой возложение на ООО «Энерготехгрупп» риска неблагоприятных налоговых последствий. Юридическое лицо не может нести ответственность за действия или бездействия иных лиц, если только такая ответственность не предусмотрена законом или договором.

Добросовестность или недобросовестность юридических лиц, являющихся контрагентами ООО «Петроимпорт», не может служить основанием для оценки добросовестности