Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2009 по делу n А75-3013/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

принял позицию налогового органа, указав, что не имеет возможности установить сумму налога не добавленную стоимость, подлежащую вычету, в размере большем, чем подтверждено налоговым органом.

В связи с указанными обстоятельствами, суд кассационной инстанции указал, что по данному эпизоду суду апелляционной инстанции при новом рассмотрении дела следует предложить Обществу представить не только платежные поручения и счета-фактуры, но и реестр с отражением в нем счетов-фактур и соответствующих им платежных поручений на заявленную к вычету сумму налога на добавленную стоимость, а также итоговые расчеты по налогу на добавленную стоимость за 2003, 2004, 2005 годы, а Инспекции предложить проверить представленные Обществом документы. Кроме того, в случае необходимости суд апелляционной инстанции вправе назначить экспертизу в соответствии с положениями статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением от 09.06.2009 по делу А75-3013/2008 при новом рассмотрении Восьмой арбитражный апелляционный суд предложил: Обществу составить и представить суду апелляционной инстанции и налоговому органу реестр счетов-фактур и соответствующих им платежных поручений (за 2003, 2004 и 2005 годы) с выделением сумм налога на добавленную стоимость, подлежащего вычету, и указанием тома и листа дела, в котором находится счет-фактура и платежное поручение; указанием суммы налога, которая уже принята к вычету, и суммы налога, в принятии которой к вычету было отказано; Инспекции – изучить представленный налогоплательщиком реестр (реестры), высказать в письменном виде свои замечания по нему с указанием какие суммы налога на добавленную стоимость по каким счетам-фактурам налоговым органом были приняты к вычету, какие нет, какие суммы налога на добавленную стоимость, заявленные к вычету и не принятые ранее, налоговый орган считает обоснованными, а какие – не подлежащими принятию к вычету, с мотивировкой причин непринятия сумм налога на добавленную стоимость к вычету; свои письменные пояснения по представленным налогоплательщиком реестрам представить Обществу и суду апелляционной инстанции.

Определением об отложении судебного заседания от 19.08.2009 суд апелляционной инстанции вновь предложил Обществу представить суду апелляционной инстанции и Инспекции указанные документы, а Инспекции изучить представленный налогоплательщиком реестр (реестры), высказать в письменном виде свои замечания по нему.

Во исполнение требований суда апелляционной инстанции Инспекцией представлены проверенные налоговым органом реестры за 2003, 2004, 2005 годы, расчеты сумм налога на добавленную стоимость, подлежащего вычету за 2003, 2004, 2005 годы.

В заседании суда апелляционной инстанции при новом рассмотрении представитель Инспекции пояснил, что налоговый орган признает обоснованной сумму налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость: за 2003 год в сумме 2 803 464 руб. (с учетом 416 664 руб. уже принятых Инспекцией в ходе налоговой проверки), за 2004 год в сумме 1 633 840 руб., за 2005 год в сумме 2 343984 руб. 04 коп., что отражено в протоколе судебного заседания и заверено подписью представителя Инспекции Крылатовой Е.Г.

Налогоплательщик пояснил, что расчетом Инспекции согласен, отказывается от апелляционной жалобы в части сумм налога на добавленную стоимость, а также соответствующих ей пени и штрафов в остальной части, не признанной Инспекцией, а именно: налога на добалвенную стомисоть за 2003 год в сумме 1 865 852 руб., за 2004 год – 5 641 839 руб., за 2005 год – 4 623 489 руб. 96 коп., что отражено в протоколе судебного зачседани и заверено подписью представителя Общества Медведевой С.А.

При этом представитель налогоплательщика пояснила, что в сумму налога на добавленную стоимость за 2005 год, признанную Инспекцией, не вошел налог на добавленную стоимость в сумме 887 819 руб., переданный Обществу по передаточному акту. В части признания недействительным решения Инспекции в этой части представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Инспекции в заседании суда апелляционной инстанции просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы в указанной части.

Судом апелляционной инстанции принят отказ от апелляционной жалобы в указанной части, производство по апелляционной жалобе в этой части прекращено в порядке статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей Инспекции и налогоплательщика, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка Ханты-Мансийского ГорПО по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты следующих налогов и сборов: налога на прибыль организаций, налога на имущество предприятий (организаций), налога на добавленную стоимость (далее по тексту – НДС), единого социального налога (далее по тексту – ЕСН), страховых взносов, отчисляемых в Пенсионный фонд РФ, земельного налога, налога на рекламу, единого налога на вмененный доход (далее по тексту – ЕНВД), транспортного налога, - за период с 01.01.2003 по 31.12.2005; сбора на уборку территории, сбора на нужды образования, целевого сбора на содержание милиции, - за период с 01.01.2003 по 31.12.2003; налога на доходы физических лиц (далее по тексту – НДФЛ) за период с 01.11.2003 по 31.08.2006.

В ходе проверки налоговым органом была установлена неуплата (неполная уплата) следующих налогов:

- НДС в сумме 19 800 288 руб., в том числе: 4 669 316 руб. – за 2003 год, 7 275 679 руб. – за 2004 год, 7 855 293 руб. – за 2005 год;

- налог на имущество организаций в сумме 609 289 руб., в том числе: 309 698 руб. – за 2004 год, 299 591 руб. – за 2005 год;

- налог на землю за 2005 год в сумме 279 руб.;

- ЕНВД в сумме 788 953 руб., в том числе: 201 882 руб. – за 1 квартал 2003 года, 195 575 руб. – за 2 квартал 2003 года, 195 748 руб. – за 3 квартал 2003 года, 195 748 руб. – за 4 квартал 2003 года;

- налог на прибыль организаций в сумме 1 417 439 руб., в том числе за налоговый период: за 2003 год – 813 437 руб., из которых федеральный бюджет – 203 359 руб., территориальный бюджет – 542 291 руб., местный бюджет – 67 786 руб.; за 2004 год в сумме 146 257 руб., из которых федеральный бюджет – 30 470 руб., территориальный бюджет – 103 598 руб., местный бюджет – 12 189 руб.; за 2005 год в сумме 457 745 руб., из которых федеральный бюджет – 123 973 руб., территориальный бюджет – 333 772 руб.;

- ЕСН в сумме 4 755 616 руб. 13 коп., в том числе ПФ федеральный бюджет в сумме 3 327 737 руб. 02 коп., из которых за налоговый период: 485 944 руб. 43 коп. – за 2003 год, 1 901 787 руб. 26 коп. – за 2004 год, 940 005 руб. 33 коп. – за 2005 год; Фонд социального страхования всего в сумме 500 178 руб. 95 коп., из которых за налоговый период: 25 975 руб. 47 коп. – за 2003 год, 234 695 руб. 31 коп. – за 2004 год, 239 508 руб. 17 коп. – за 2005 год; Федеральный фонд обязательного медицинского страхования в сего в сумме 152 502 руб. 43 коп., из которых за налоговый период: 27 168 руб. 39 коп. – за 2004 год, 125 334 руб. 04 коп. – за 2005 год; территориальный фонд обязательного медицинского страхования всего в сумме 775 197 руб. 73 коп., из которых за налоговый период: 461 862 руб. 62 коп. – за 2004 год, 313 335 руб. 11 коп. – за 2005 год.

Общая сумма неуплаченных (не полностью уплаченных) налогов по данным проверки составила 27 371 864 руб. 13 коп.

Также в ходе проверки было установлено неудержание и неперечисление налоговым агентом НДФЛ в сумме 53 812 руб.; выявлено исчисление в завышенных  размерах сумм налогов: НДС за январь 2003 года в сумме 336 780руб.; ЕНВД в сумме 2 177 507 руб., в том числе 930 731руб. – за 2004 год, 1 246 776 руб. – за 2005 год; налога на имущество предприятий за 2003 год в сумме 59 559 руб.; ЕСН за 2003 год в сумме 89 840 руб. 81 коп., в том числе ФФОМС – в сумме 4 882 руб. 40 коп., ТФОМС – в сумме 84 958 руб. 41 коп.

По результатам проверки налоговым органом было вынесено решение от 18.04.2008 № 11-19/9 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым Ханты-Мансийское ГорПО привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату:

- НДС за 2005 год в виде штрафа в сумме 620 543 руб. 86 коп.;

- налога на прибыль организаций за 2005 год (федеральный бюджет) в результате неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 5 747 руб. 09 коп.;

- налога на прибыль организаций за 2005 год (бюджет субъекта РФ) в результате неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 60 600 руб. 82 коп.;

- налога на имущество организаций за 2005 год в результате неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 59 918 руб. 20 коп.;

- ЕСН за 2005 год (федеральный бюджет) в результат неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 188 001 руб. 07 коп.;

- ЕСН за 2005 год (ТФОМС) в результате неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 58 777 руб. 38 коп.;

- ЕСН за 2005 год (ФФОМС) в результате неправильного исчисления, в виде штрафа в сумме 25 053 руб. 55 коп.

Также указанным решением Общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполное перечисление сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2005-2006 годы, в виде штрафа в сумме 6 039 руб.

Итого штрафных налоговых санкций насчитано в общей сумме 1 024 680 руб. 97 коп.

В соответствии со статьей 75 Налогового кодекса Российской Федерации Ханты-Мансийскому ГорПО насчитаны пени за несвоевременную уплату налогов в общей сумме 12 994 505 руб. 81 коп., в том числе: по НДС – 9 480 027 руб. 90 коп., по ЕНВД – 369 041 руб. 14 коп., по налогу на имущество организаций – 240 637 руб. 88 коп., по налогу на прибыль организаций – в общей сумме 657 137 руб. 22 коп.; по ЕСН – в общей сумме 2 214 238 руб. 62 коп.; по НДФЛ (доначисленный) в сумме 19 564 руб. 11 коп.; по НДФЛ (удержанный, но несвоевременно перечисленный) в сумме 13 858 руб. 94 коп.

Также Обществу предложено уплатить недоимку по налогам в общей сумме 27 335 285 руб. 13 коп., уплатить штрафы, пени, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета; суммы доначисленного НДФЛ в десятидневный срок после вступления данного решения в законную силу взыскать, при невозможности взыскания передать на взыскание а налоговый орган.

Общество, полагая, что решение налогового органа не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы, обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.

Решением суда первой инстанции требования Общества удовлетворены частично.

Постановлением суда апелляционной инстанции решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменено, принят судебный акт о частичном удовлетворении требований налогоплательщика в этой части.

Постановлением суда кассационной инстанции постановление суда апелляционной инстанции отменено в части НДС за 2003, 2004, 2005 годы, соответствующих пеней и штрафов.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части отказа в признании недействительным решения Инспекции о доначислении НДС за 2003, 2004, 2005 годы, соответствующих пеней и штрафов, находит его подлежащей частичной отмене исходя из следующего.

Решением налогового органа Обществу начислен НДС в общей сумме 19 800 288 руб., из которых: 4 669 316 – за 2003 год, 7 275 679 руб. – за 2004 год, 7 855 293 руб. – за 2005 год. Также Обществу начислены и предложены к уплате пени в сумме 9 480 027 руб. 90 коп. на недоимку за 2003, 2004, 2005 годы (расчет пени – том 2 лист дела 82-86).

Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату НДС за 2005 год в виде штраф в сумме 620 543 руб. 86 коп.

НДС за 2003 год.

Как следует из решения налогового органа доначисление НДС за 2003 год обусловлено следующим.

1. занижением налогооблагаемой базы, в связи с неверным определением налогоплательщиком налоговой базы на основании Инструкции ГНС от 11.10.1995 №39 «О порядке исчисления налога на добавленную стоимость», исчислением НДС в отношении деятельности, которая подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД, а также в связи с тем, что Обществом не учтено предоставление в аренду основных средств, не учтена реализация транспортных средства физическому лицу на сумму 20 000 руб., в том числе НДС 3333 руб.

2. непринятием к вычету НДС: в сумме 997 792 руб., не подтвержденного счетами-фактурами; в сумме 1369 руб. 49 коп. по майским счетам-фактурам, заявленного к вычету в октябре, который уже предъявлен к вычету в другом налоговом периоде; в сумме 177 231 руб. – заявлен в большем размере, чем указано в счетах-фактурах (расчет имеется в Приложение № 11 к акту проверки – том 1 листы дела.75,76); в сумме 26 377 руб. по услугам, которые используются для осуществления деятельности, подлежащей обложению ЕНВД.

Решением суда первой инстанции решение налогового органа признано недействительным в части доначисления НДС за 2003 год в сумме 997 792 руб. и в части исчисления соответствующих пени в размере 700 283 руб. 95 коп. за несвоевременную уплату указанной суммы НДС.

Поскольку налогоплательщик обжалует решение суда первой инстанции только в части отказа в удовлетворении его требований, суд апелляционной инстанции не проверяет законность и обоснованность выводов суда первой инстанции в указанной части удовлетворения требований Общества.

Кроме того, учитывая, что суд кассационной инстанции в рассматриваемой части постановление суда апелляционной инстанции от 10.02.2009 по данному делу признал обоснованным за исключением вычетов по НДС, суд апелляционной инстанции при новом рассмотрении проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части отказа в признании недействительным решения Инспекции о доначислении НДС за 2003 год в связи с неправомерным отнесением налогоплательщиком на вычеты сумм НДС.

В рассматриваемой части в апелляционной жалобе Общество ссылается на то, что вычету подлежал НДС в сумме 5 725 753 руб., а не только в сумме 997 792 руб., принятой налоговым органом к вычету.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции в этой части подлежащим частичной отмене по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Пункт 2 данной статьи