Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2015 по делу n А03-23400/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

за оказанные услуги по перевозке.

07 октября 2014 года исх. № 20-5-08/00745 в адрес законного представителя ООО «Давос»  направлено письмо о разъяснении прав и получении пояснений по делу об АП № 10605000-652/2014, с целью получения от последнего пояснений по факту подачи ПДТ № 10605040/190914/0002152, установления факта получения от ООО «ТПК «Цзисинь» письма от 01.07.2014 № 002, представленного ООО «Давос» в рамках проведения документального контроля вышеуказанной ПТД и разрешающего ввоз обуви, маркированной ТМ «М.Мичи», а так же ознакомления с определением о назначении идентификационной экспертизы.

07 октября 2014 года исх. № 20-5-08/00744 в адрес Уссурийской таможни  направлено поручение по делу об АП № 10605000-652/2014, с целью получения информации от законного представителя ООО «ТПК «Цзисинь», касающейся факта выдачи письма от 01.07.2014 № 002, разрешающего ООО «Давос» ввоз обуви, маркированной ТМ «М.Мичи», что противоречит письму от 01.10.2014 № Б/Н, направленному ООО «ТПК «Цзисинь» в Алтайскую таможню, из содержания которого следует, что обувь, на которую подана ДТ № 10605040/190914/0002152, обладает признаками контрафактности.

08 октября 2014 года служебной запиской № 20-5-07/0177 в отдел административных расследований Алтайской таможни, в порядке ст. 26.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлено поручение по делу об административном правонарушении, с целью получения сведений по факту обнаружения признаков административного правонарушения в ходе проведения документального контроля ДТ № 10605040/190914/0002152, и опроса должностного лица профильного отдела Алтайской таможни в качестве свидетеля.

08 октября 2014 года служебной запиской № 20-5-07/0178 в оперативно-аналитическое отделение таможни направлен запрос по делу об административном правонарушении № 10605000-652/2014 о предоставлении выписки из ЕГРЮЛ в отношении юридического лица - ООО «Давос». Служебной запиской от 09.10.2014 №14-7-13/0401оперативно-аналитическое отделение таможни представило истребованную информацию.

09 октября 2014 года письмом исх. № 20-5-08/00752 в адрес руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам  направлен запрос с целью установления факта существования договора отчуждения исключительного права на товарный знак «М.Мичи», свидетельство № 502482, для ИП Латария Н.Я., а так же проведения процедуры его переоформления, на который имеется ссылка в письме ООО «ТПК «Цзисинь» от 01.10.2014 № Б/Н, направленном в Алтайскую таможню, а так же возможного наличия лицензионного договора либо договора об отчуждении исключительного права на использование товарного знака «М.Мичи», свидетельство № 502482, заключенного между ООО «ТПК «Цзисинь» и ООО «Давос».

10 октября 2014 года в качестве свидетеля по делу  опрошен старший государственный таможенный инспектор отдела таможенного досмотра Горнякского ТП, Полещук М.А., который пояснил, что 22.09.2014 ему выдано поручение на проведение таможенного досмотра № 10605040/220914/000151, в соответствии с которым таможенному досмотру подлежала товарная партия, получателем и декларантом которой является ООО «Давос», ИНН/КПП 7743685886/772001001, на которую  подана ПТД № 10605040/190914/0002152. Основанием для проведения таможенного досмотра послужило поручение на досмотр, выданное 22.09.2014 в 10 час. 00 мин. В соответствии с поручением на досмотр № 10605040/220914/000151 целью проведения таможенного досмотра являлась идентификация товаров, объем таможенного досмотра  определен как 10%, степень таможенного досмотра: выборочное взвешивание, с пересчетом грузовых мест, с выборочным вскрытием всех грузовых мест, с выборочным пересчетом количества предметов в грузовых местах, с измерением длины стельки изделий, с применением ТСТК. При проведении таможенного досмотра присутствовал представитель ООО «Давос», обладающий полномочиями в отношении товаров, в соответствии с доверенностью от 15.09.2014 № 6 – Щетинин А.В. 23.09,2014 Полещуком М.А.  составлен акт таможенного досмотра № 10605040/230914/000151. В результате досмотра установлено, что к таможенному досмотру представлены 2 товара, представляющие собой обувь детскую для девочек, полные сведения о которых указаны в графах 31 товара № 1 и товара № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152, а так же дополнениям к ПДТ. Разделение указанной товарной партии обуви на 2 отдельных товара произведено в связи с необходимостью разделения обуви исходя из размера длины стельки, что влияет на размер, взимаемых таможенных платежей. При этом в результате досмотра  установлено, что по отдельным артикулам, в одном грузовом месте упакована обувь, сведения о которой указаны в товаре № 1 ПДТ № 10605040/190914/0002152, так и обувь, сведения о которой указаны в товаре № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152, и они различны только по длине стельки (размеру обуви). Вся досматриваемая обувь была упакована в картонные коробки, с нанесенным на них товарным знаком «М. Мичи», указанием артикула обуви и размерного ряда обуви. Внутри каждой картонной коробки находилось 8 пар обуви упакованных в индивидуальные картонные коробки, на которые так же  нанесен товарный знак «М. Мичи», размер обуви, цвет и артикул. Внутри каждой из индивидуальных картонных коробок находилось по 1 паре обуви. На всю досматриваемую обувь так же  нанесен товарный знак «М. Мичи», и она различалась по размерам, цвету, виду оформления, в зависимости от артикула, так же нанесенного на каждую из пар обуви. Полные результаты таможенного досмотра отражены в акте таможенного досмотра № 10605040/230914/000151, второй экземпляр которого выдан уполномоченному лицу ООО «Давос» 23.09.2014.

На основании служебной записки ОТО и ТК № 1 от 23.09.2014 №20-2-18/0569 «О взятии проб и образцов», в соответствии со ст. 144 ТК ТС осуществлен отбор проб и образцов каждого из артикулов товаров № 1 и № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152, о чем составлен акт отбора проб и образцов № 31 от 23.09.2014. Общее количество товара, отобранного в качестве проб и образцов, составило 135 пар, т.е. по 3 пары каждого из артикулов товаров, сведения о которых указаны в товаре № 1 и № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152. Отбор образцов так же проводился с участием представителя ООО «Давос», обладающего полномочиями в отношении товаров, в соответствии с доверенностью от 15.09.2014 № 6 - Щетинина А.В. Вышеуказанный акт таможенного досмотра, а так же образцы товара с актом отбора проб и образцов от 23.09.2014 № 31, направлены в ОТО и ТК № 1 Горнякского ТП для дальнейшей обработки ПДТ № 10605040/190914/0002152.

13 октября 2014 года исх. № 22-17/20939 Уссурийской таможней была направлена информация, в соответствии с которой опросить законного представителя ООО ТПК «Цзисинь» не представляется возможным, в связи с его нахождением на лечении. Информация, истребованная в поручении от 07.10.2014 исх. № 20-5-08/00744, будет представлена ООО ТПК «Цзисинь» непосредственно в Алтайскую таможню.

14 октября 2014 года в качестве свидетеля по делу об административном правонарушении был опрошен Щетинин А.В., который пояснил, что 15.09.2014 им  получена доверенность № 6, в соответствии с которой ООО «Давос», в лице генерального директора Крашенинина В.А. доверяет ему представлять интересы ООО «Давос» во всех таможенных органах, а именно вести переговоры, производить таможенное оформление, присутствовать в качестве представителя ООО «Давос» при осмотре, досмотре товара, взятии проб и образцов, выступать в качестве представителя ООО «Давос» при подаче деклараций на товары, а так же совершать иные, не запрещенные законом действия, связанные с выполнением указанных поручений. На основании указанной доверенности Щетинин А.В. имеет право подписывать от имени ООО «Давос» необходимые документы, касающиеся таможенного оформления грузов, с использованием печати ООО «Давос». 19.09.2014 ООО «Давос» на Горнякский таможенный пост подана ПТД № 10605040/190914/0002152. Щетинину А.В. сообщили о подаче указанной декларации и необходимости присутствия при проведении таможенного досмотра. 22.09.2014 в 13 часов 10 минут в его присутствии  начато проведение таможенного досмотра. В результате досмотра установлено, что к таможенному оформлению представлены 2 товара, представляющие собой обувь детскую для девочек, полные сведения о которых указаны в графах 31 товара № 1 и товара № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152, а так же дополнениям к указанной ПДТ. Вся досматриваемая обувь упакована в картонные коробки, с нанесенным на них товарным знаком «М. Мичи», указанием артикула обуви и размерного ряда обуви. Внутри каждой картонной коробки находилось несколько пар обуви (в зависимости от артикула товара), упакованных в индивидуальные картонные коробки, на которые нанесен товарный знак «М. Мичи», размер обуви, цвет и артикул. Внутри каждой из индивидуальных картонных коробок находилась по 1 паре обуви. На всю досматриваемую обувь так же нанесен товарный знак «М. Мичи», и она различалась по размерам, цвету, виду оформления, в зависимости от артикула, так же нанесенного на каждую из пар обуви. Акт таможенного досмотра № 10605040/230914/000151 получен Щетининым А.В. в 10 часов 17 минут. При проведении таможенного досмотр осуществлен отбор проб и образцов каждого из артикулов товаров № 1 и № 2 ПДТ № 10605040/190914/0002152, о чем составлен акт отбора проб и образцов № 31 от 23.09.2014. Отбор образцов так же проводился с его участием. После проведения досмотра весь товар, сведения о котором заявлены в ПДТ № 10605040/190914/0002152, за исключением проб и образцов был изъят, как пояснили Щетинину А.В., по причине того, что он является контрафактным, хотя сведения о торговой марке - «М. Мичи» в ТРОИС отсутствуют. Вышеуказанную ПДТ он не подавал.

16.10.2014 Врио директора ООО «ТПК «Цзисинь» Павлова С.В. сообщила на запрос Алтайской таможни, что с 06.05.2013 директором ООО «ТПК «Цзисинь» назначен Акентьев Виктор Иванович. Свидетельство на торговый знак № 502482 «М.Мичи», зарегистрировано в Государственном реестре 17.12.2013г., заявка № 201273105. Правообладатель ООО «ТПК «Цзисинь»» почтовый адрес - 6925019 г.Уссурийск ул.Коммунальная 5 Б. Договор об отчуждении исключительного права на вышеуказанный товарный знак составлен в г.Москва 07.05.2014. Приобретателем является индивидуальный предприниматель Латария Нана Янушевна почтовый адрес:105215 г.Москва ул.Константина Федина д. 19 кв. 12. Договор находится в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. До момента окончательной передачи права на торговый знак приобретатель не имеет прав на окончательное решение каких либо вопросов без согласования ООО «ТПК «Цзисинь». Лицензионное соглашение на право пользования торговым знаком «М.Мичи» ООО «ТПК «Цзисинь» с ООО «Давос» не заключало. О том, выдавалось ли разрешительное письмо от 01.07.2014 за № 002 сроком действия с 01.07.2014 по 30.06.2015 ООО ТПК «Цзисинь», сведений не имеет, подпись директора в разрешительном письме от 01.07.2014 за № 002 ООО «ТПК «Цзисинь» будет устанавливаться, по указанному вопросу будет проведено внутреннее служебное расследование. На вопрос об артикулах обуви Павлова С.В. ответить не имеет возможности и сообщает, что ни ООО «Давос», ни китайская сторона на их запросы не ответили и не предоставили документацию.

16 октября 2014 года исх. № 20-5-08/00759 в адрес Центральной оперативной таможни  направлено поручение по делу об АП № 10605000-652/2014, с целью получения информации у законного представителя ООО «Давос» по факту подачи ДТ № 10605040/190914/0002152, установления факта получения от ООО «ТПК «Цзисинь» письма от 01.07.2014 № 002, разрешающего ввоз обуви, маркированной ТМ «М.Мичи», а так же ознакомления с определением о назначении идентификационной экспертизы.

В соответствии с заключением эксперта от 29.10.2014 № 54-14-10-13 обозначение, размещенное на изъятом товаре, представляющем собой обувь-сапоги девичьи с верхом из текстильного материала, маркированные как «М. Мичи», общим количеством 8160 пар, является тождественным с зарегистрированным товарным знаком «М.Мичи», свидетельство № 502482 в реестре Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). Правообладателем товарного знака в виде буквенного обозначения «М. Мичи» является ООО «ТПК «Цзисинь», 692519, Приморский край, г. Уссурийск, ул. Коммунальная, 56. Представленный товар обувь-сапоги девичьи с верхом из текстильного материала, маркированные как «М. Мичи», общим количеством 8160 пар, являются однородными по отношению к товарам, для индивидуализации которых зарегистрирован товарный знак «М. Мичи», свидетельство № 502482 в реестре Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент) и относятся к 25 группе товаров МКТУ (международная классификация товаров и услуг), а именно одежда, обувь.Представленные товары обувь-сапоги девичьи с верхом из текстильного материала, маркированные как «М. Мичи», общим количеством 8160 пар, не соответствуют продукции марки «М. Мичи», свидетельство № 502482 в реестре Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент), а именно: объекты исследования характеризуются низким качеством пошива, имеют многочисленные дефекты стежков, строчек и швов, маркировка изделий является неполной, отсутствует информация на русском языке.

Согласно заключению таможенного эксперта от 11.11.2014 № 201442261, обозначение размещенные на представленных на таможенную экспертизу товарах являются сходными, до степени смешения, с зарегистрированным товарным знаком «М, Мичи» (свидетельство № 502482, дата приоритета 13.09.2012). Представленные образцы товара являются обувью, то есть, товарами, однородными товарам, в отношении которых зарегистрирован товарный знак «М.Мичи» (свидетельство № 502482, дата приоритета 13.09.2012), поскольку имеют одну родовую (видовую) принадлежность, потребительские свойства и функциональное назначение, одинаковые условия реализации и круг потребителей.

В связи с выявленным нарушением 05.12.2014 административным органом в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст. 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с требованием о привлечении Общества к административной ответственности.

Отказывая административному органу в удовлетворении заявленных требований требований, суд первой инстанции исходил из того, что административным органом не представлены в материалы дела доказательства, свидетельствующие о том, что ввезенный ООО «Давос» на территорию Российской Федерации товар является контрафактным, т.е. содержит незаконное воспроизведение товарного знака, принадлежащего ООО «ТПК «Цзисинь». Кроме того суд первой инстанции признал заключения эксперта от 29.10.2014 № 54-14-10-13, от 11.11.2014 № 201442261 ненадлежащими доказательствами контрафактности спорного товара.

Апелляционный суд не может согласиться с выводом суда первой инстанции.

В