Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2015 по делу n А16-854/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

порядка формирования  уставного капитала нового юридического лица в части установления размера и номинальной стоимости доли МАУ «ЦРК – кинотеатр «Родина» в размере 17 144 770 руб. и оплаты учреждением своей доли в уставном капитале недвижимым и особо ценным движимым имуществом: 

          - кинотеатра «Родина» - нежилого помещения, общей площадью 1074,8 кв.м., расположенного по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:114, рыночной стоимостью 15 000 000 руб.;

          - нежилого помещения, общей площадью 27,0 кв.м, расположенного по ул. Шолом-Алейхема, 10 А в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:263, рыночной стоимостью 800 000 руб.;

           - гаража-магазина - нежилого помещения, общей площадью 98,2 кв.м, расположенного по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:327, рыночной стоимостью 340 000 руб.; 

          - комплекта аппаратуры «Долби» инв. № 0000000076, рыночной стоимостью 420 000 руб.;  кинопроектора «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000040, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000041, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «МСО-5» инв. № 0000000043, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «МСО-5» инв. № 0000000044, рыночной стоимостью 50 руб.;

           -  кресел для зрительного зала инв. № 0000000293/1-0000000293/217, рыночной стоимостью 584 570 руб.;

           2.  Применить последствия недействительности ничтожной сделки, обязать:

          ООО «Киномир»  вернуть МАУ «ЦКД» (правопреемнику  МАУ «ЦРК – кинотеатр «Родина») недвижимое и движимое имущество:

          - кинотеатра «Родина» - нежилого помещения, общей площадью 1074,8 кв.м., расположенного по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:114, рыночной стоимостью 15 000 000 руб.;

          - нежилого помещения, общей площадью 27,0 кв.м, расположенного по ул. Шолом-Алейхема, 10 А в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:263, рыночной стоимостью 800 000 руб.;

           - гаража-магазина - нежилого помещения, общей площадью 98,2 кв.м, расположенного по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300003:327, рыночной стоимостью 340 000 руб.; 

           - комплекта аппаратуры «Долби» инв. № 0000000076, рыночной стоимостью 420 000 руб.;  кинопроектора «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000040, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000041, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «МСО-5» инв. № 0000000043, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектора «МСО-5» инв. № 0000000044, рыночной стоимостью 50 руб.;

           -  кресел для зрительного зала инв. № 0000000293/1-0000000293/217, рыночной стоимостью 584 570 руб.;

          - Управлению   Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Еврейской автономной области исключить  в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи  о праве собственности ООО «Киномир»:   от 04.12.2012 № 79-79-01/039/2012-350 о регистрации права собственности на кинотеатр «Родина» - нежилое помещение, расположенное по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, ЕАО;   от 04.12.2012 № 79-79-01/039/2012-367 о регистрации права собственности на нежилое помещение, расположенное по ул. Шолом-Алейхема, 10 А в г. Биробиджане,  ЕАО;     от 11.12.2012 № 79-79-01/039/2012-373 о регистрации права собственности на гараж-магазин - нежилое помещение, расположенное по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане,  ЕАО.

            В судебном выступлении  прокурор пояснил, что мэрия города, МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина», а также ООО «Экран»  при учреждении ООО «Киномир» нарушили специальную правоспособность муниципального автономного учреждения, в результате нарушены требования закона о запрете приватизации организаций кинематографии, являющейся единственной организацией кинематографии в населенном пункте. Городской Думой в установленном регламентом  порядке решения о согласовании сделок не принималось. Оценка стоимости доли учреждения и распределение долей участников вновь созданного общества,  осуществлено в ущерб муниципальному  образованию. В нарушение  требований земельного законодательства  стоимость земельного участка при оценке доли учреждения не учитывалась. Проведенные торги по выбору юридического лица в целях внесения  в уставной капитал имущества МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина», носили формальный характер с предрешенным результатом. В дальнейшем, доля  учреждения продана второму участнику  по заниженной цене. Размер доходов ООО «Киномир» от реализации услуг в несколько  раз  ниже доходов, получаемыми МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина». Все действия носили заранее  согласованный характер и свидетельствуют о злоупотреблении правом. Кроме того здание кинотеатра является  объектом культурного наследия регионального значения.

           Мэрия города,  КУМИ мэрии города, МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина»  (правопредшественник МАУ «ЦКД»), ООО «Экран», ООО «Киномир»,  ОАО «Сбербанк России» в представленных  отзывах просили отказать в удовлетворении  требований прокурора, как не законных и не обоснованных, а также в связи с пропуском срока  исковой давности.

           В судебном заседании апелляционного  суда представили участвующих в деле лиц ООО «Киномир», ООО «Экран»,  МАУ «ЦКД»,  мэрии  города,  КУМИ мэрии города, ОАО «Сбербанк России» дали пояснения согласно отзывам и дополнений, просили отказать прокурору в иске.

           Управление Росреестра  явку своего представителя в суд апелляционной инстанции не обеспечило, в связи с чем, судебное  разбирательство проводится без участия его представителя   в соответствии со статьей 156 АПК РФ.

           Согласно  части  6 статьи 268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

           Предметом спора является недействительность  условий учредительного  договора общества «Киномир», заключенного между МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» и  ООО «Экран» на основании пункта 5  статьи 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

         Стороны сделки, в  случае ее оспаривания, должны привлекаться к участию в качестве ответчиков,  ликвидация  одной из сторон сделки исключает рассмотрение спора о недействительности сделки.  Данная правовая позиция изложена в постановлении  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.10.2005  № 7278/05.

          Согласно частям 1 и 4 статьи 44 АПК РФ сторонами в арбитражном процессе являются истец и ответчик; ответчиками являются организации и граждане, к которым предъявлен иск.

           Как следует из материалов дела, юридическое лицо МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» на основании постановления мэрии города № 1287 от 14.04.2014 реорганизовано путем присоединения к МАУ «ЦКД», о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись о прекращении деятельности при  присоединении к  МАУ «ЦКД», которое является его правопреемником (выписка из ЕГРЮЛ  от 29.08.2014).

          В соответствии с  положениям абзаца второго пункта 4 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс, ГК РФ, Кодекс), при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

          Согласно пункту 2 статьи 58 Кодекса  при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

           Частью  1 статьи 48 АПК РФ  предусмотрено, что в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

    Учитывая установленные обстоятельства и нормы права, у суда первой инстанции не имелось основания для прекращения производства по иску к МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» на основании пункта 5 части 1 статьи  150 АПК РФ  в связи с ликвидацией стороны.

     Таким образом, суд рассмотрел иск о недействительности сделки без привлечения ответчика, что является существенным нарушением норм процессуального права, которые не могут быть устранены в апелляционной инстанции без перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

            С учетом изложенного,  при принятии настоящего постановления по правилам первой инстанции,  решение в любом случае подлежит отмене в порядке части  6.1 статьи 268,  части  4  статьи 270 АПК РФ.

            По существу  требований прокурора установлено следующее.

            Как следует из материалов дела, Муниципальное учреждение  «Центр российской кинематографии – кинотеатр «Родина» в качестве юридического лица создано 30.12.2003 путем реорганизации в форме разделения, о чем ИФНС г. Биробиджану внесена запись в ЕГРЮЛ, учредителем являлся КУМИ мэрии города (выписка из ЕГРЮЛ № 541 от 07.08.2014).

На основании  постановлений   мэрии города № 3263 от 27.09.2010 и № 3767  от 13.11.2010   изменен тип муниципального учреждения и создано  Муниципальное  автономное  учреждение  «Центр российской кинематографии – кинотеатр «Родина», утвержден устав МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина».

 Приказом КУМИ мэрии города № 276  от 29.12.2010  определен перечень особо ценного движимого имущества  закрепляемого за МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина», в том числе спорные:  комплект аппаратуры «Долби», два  кинопроектора «23-КПК-Зквт», три кинопроектора «МСО-5», кресла для зрительного зала. Составлен акт приема-передачи от  01.01.2011.

 Приказом КУМИ мэрии города № 50 от 11.03.2011 за МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» на праве оперативного управления закреплено муниципальное имущество, в том числе спорное  недвижимое: здание кинотеатра «Родина», художественная мастерская, гараж, а также движимое:  комплект аппаратуры «Долби», два  кинопроектора «23-КПК-Зквт», три кинопроектора «МСО-5», кресла для зрительного зала.

В дальнейшем, произведена государственная регистрация права оперативного управления  МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина»  на расположенные  в г. Биробиджане кинотеатр «Родина» - нежилое помещение, общей площадью 1 074,8 кв.м. по ул. Октябрьская, 7, нежилое помещение, общей площадью 27,0 кв.м. по ул. Шолом-Алейхема, 10 А, гараж-магазин - нежилого помещения, общей площадью 98,2 кв.м.,  по ул. Октябрьская, 7, о чем 04.04.2011 в ЕГРП внесены соответствующие записи о регистрации № 79-79-01/016/2011-406, № 79-79-01/016/2011-407, № 79-79-01/016/2011-405, соответственно.

  Постановлениями   мэрии города № 2931 от 19.08.2011 и  № 2932 от 19.08.2011 МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина»  в постоянное бессрочное пользование предоставлены земельные участки площадью 180 кв.м. с кадастровым номером 79:01:0300003:87 и площадью 3 575 кв.м. кадастровым номером 79:01:0300003:86 для  содержания и эксплуатации гаража и кинотеатра, соответственно.

 Протоколом   совещания наблюдательного совета МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина», оформленного протоколом  № 3 от  20.06.2012  принято решение разрешить  проведение конкурса на право включения  муниципального автономного учреждения в состав участников хозяйственного общества, имуществом, находящимся у учреждения на праве  оперативного управления на условиях конкурса.

Постановлением мэрии города № 2928 от  18.07.2012      МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» дано разрешение  внести в уставной  капитал  другого юридического лица, выбранного посредством конкурса  недвижимое имущество, закрепленное за учреждением на праве оперативного управления и особо ценное движимое имущество. В приложениях № 1 и 2 к постановлению перечислено имущество, в том числе, недвижимое: здание кинотеатра, художественная мастерская, гараж  и движимое: комплект аппаратуры «Долби» 1 шт.,  кинопроектор «23-КПК-Зквт» 2 шт., кинопроектор «МСО-5» 3 шт.,  кресла для зрительного зала инв. № 0000000293/1-0000000293/217.

   На основании этого МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» как организатор провело электронные торги в форме конкурса, на которые была подана одна заявка ООО «Экран».

    Согласно извещению в связи с подачей одной заявки,  торги  признаны несостоявшимися и 07.11.2012 между МАУ «ЦРК-кинотеатр «Родина» и ООО «Экран» как с единственным участником, заключен договор об учреждении общества «Киномир».

   В соответствии с договором уставной капитал ООО «Киномир» установлен в размере  50 144 770 руб. (пункт 2).

Порядком формирования уставного капитала согласно пункту 3 договора  предусмотрено, что размер и номинальная  стоимость  доли МАУ «ЦРК – кинотеатр «Родина» составляет 34,2 % уставного капитала и 17 144 770 руб., соответственно, в качестве оплаты доли передается недвижимое имущество общей  стоимостью  16 140 000 руб.: 

1. Нежилое здание -  кинотеатр «Родина»  литер А, этажность 1-2, площадью 1 074,8 кв.м., расположенное по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300007:0027:2578:А,    рыночной стоимостью 15 000 000 руб.; 

2.  Здание, литер Б, этажность 1,  площадью 98,2 кв.м., расположенное по ул. Октябрьская, 7 в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79:01:0300007:0027:2578:Б, рыночной стоимостью 800 000 руб.;

2. Нежилое помещение, общей площадью  27,0 кв.м., этаж 1 номера на поэтажном плане  6,7,8,10, расположенного по ул. Шолом-Алейхема, 10 А в г. Биробиджане, кадастровый (условный) номер 79-79-01/007/2009-614, рыночной стоимостью 340 000 руб.; 

 А также особо ценное движимое имущество общей стоимостью 1 004 770 руб.: кинопроектор «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000040, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектор «23-КПК-Зквт» инв. № 0000000041, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектор «МСО-5» инв. № 0000000043, рыночной стоимостью 50 руб.; кинопроектор «МСО-5» инв. № 0000000044, рыночной стоимостью 50 руб.; комплект аппаратуры «Долби» инв. № 0000000076, рыночной стоимостью 420 000 руб.;  кресла для зрительного зала 217 шт. стоимостью каждого 2 693, 87 руб. инв. № 0000000293/1-0000000293/217, рыночной стоимостью 584 570 руб.

Размер и номинальная  стоимость  доли второго учредителя ООО «Экран» составляют 65,8 % уставного капитала и 33 000 000 руб., соответственно, в качестве оплаты доли ООО «Экран» вносит денежные средства в следующем порядке, 8 000 000