Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 по делу n К СНИМ,. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

кодекса Российской Федерации (далее –      ГК РФ), при рассмотрении встречного требования ООО «ДИММЕР» о признании части договора субподряда недействительным.

Представители ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» просили решение в оспариваемой части отменить и принять новый судебный акт по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе; в отношении доводов ООО «ДИММЕР» представили возражения, просили в удовлетворении апелляционной жалобы ответчика отказать.

Представитель ООО «ДИММЕР» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, указал на отсутствие оснований для удовлетворения апелляционной жалобы истца, в обоснование привел доводы отзыва.

Представитель ООО «Восточный путь» в судебном заседании выразил согласие с доводами и возражениями представителя ответчика в полном объеме, указав доводы отзыва.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с 01.06.2012 до 06.12.2012 объявлялся перерыв.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (заказчик), обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания Дальинвест» (генподрядчик, далее ООО «СК Дальинвест») и ООО «ДИММЕР» (субподрядчик) 08.04.2010 заключен договор субподряда № 1222 с дополнительными соглашениями от 12.04.2010 № 1, от 23.04.2010 № 2 (том 1,  л.д. 25-46), по условиям которого заказчик и генподрядчик поручают, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить строительно-монтажные работы, перечень которых приведен в протоколе согласования договорной цены (приложение № 1), по объекту «Группа жилых домов со встроено-пристроенными помещениями общественного назначения и подземными гаражами-стоянками в Центральном районе. 2 очередь. Жилой дом по ул. Истомина» (далее – объект) собственными и привлеченными силами и средствами (пункт 1.1).

Стоимость работ определена пунктом 2.1 названной сделки в размере 172 406 890 рублей с учетом налога на добавленную стоимость (далее – НДС) на основании протокола согласования договорной цены. Стоимость работ является окончательной и может быть изменена только в порядке, установленном пунктом 2.5 договора (пункт 2.1 договора субподряда).

Все изменения первоначальной стоимости выполняемых работ и сроков выполнения работ оформляются соответствующими актами и дополнительными соглашениями сторон, являющимися неотъемлемыми частями договора (пункт 2.6).

Пунктом 3.17 договора субподряда предусмотрена обязанность субподрядчика в течение пяти дней с момента подписания данного договора представить заказчику для согласования и подписания договор (договоры) залога недвижимого имущества (с залоговой стоимостью не ниже 40 000 000 рублей, подтвержденной заказчиком), обеспечивающий исполнение субподрядчиком обязанностей по договору, по которому субподрядчик выступит должником, заказчик – кредитором, а собственник (собственники) указанных в настоящем пункте объектов недвижимого имущества, – залогодателем (залогодателями). Подписать согласованный с заказчиком договор (договоры) залога от своего имени и обеспечить подписание его залогодателем (залогодателями) в течение одного дня с момента его согласования заказчиком, а также обеспечить государственную регистрацию договора (договоров) залога в течение десяти рабочих дней с момента его подписания сторонами.

Генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные субподрядчиком работы в порядке, предусмотренном в статьях 6 и 11 договора субподряда (пункт 4.1.2).

В пункте 5.1 договора стороны установили сроки выполнения работ: субподрядчик должен приступить к исполнению работ с момента передачи строительной площадки по акту приема-передачи и завершить в срок до 01.12.2010 года.

Разделом 6 договора определен порядок платежей и расчетов.

Условия приемки работ предусмотрены статьей 9 договора. Согласно пункту 9.1 работы признаются выполненными после подписания субподрядчиком и генподрядчиком акта приемки выполненных работ КС-2 и справки КС-3 и предоставления исполнительной документации, которые оформляются субподрядчиком ежемесячно.

При задержке выполнения отдельных этапов работ свыше десяти дней, предусмотренных графиком производства работ (приложение № 2), субподрядчик уплачивает заказчику неустойку в размере 0,25% от стоимости соответствующего этапа работ за каждую полную неделю просрочки (пункт 11.6).

Сторонами согласован и утвержден в качестве приложения № 2 к договору подряда график производства работ по объекту, в котором определены сроки выполнения по каждому виду строительно-монтажных работ.

Дополнительным соглашением от 23.04.2010 № 2 изменен пункт 2.1 договора субподряда в части определения стоимости работ в размере                         136 626 668,80 рубля, в том числе НДС 18 %.

Кроме этого стороны подписали в новой редакции протокол согласования договорной цены (приложение № 1) на сумму 136 626 668,80 рубля с разбивкой по видам строительно-монтажных работ (приложение № 5 к дополнительному соглашению № 2).

Во исполнение пункта 3.17 договора субподряда между                                  ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (залогодержатель), ООО «ДИММЕР» (должник) и ООО «Восточный путь» (залогодатель) 16.04.2010 с целью обеспечения исполнения обязательств должника перед залогодержателем по договору субподряда, заключенному 08.04.2010 с участием следующих лиц: ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» – заказчик, ООО «СК Дальинвест» – генподрядчик, ООО «ДИММЕР» – субподрядчик (пункт 1.1)  заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества) (том 2,                             л.д. 85-89).

В соответствии с пунктом 2.1 вышеуказанного договора ипотека, установленная договором, обеспечивает обязательства должника, связанные с исполнением должником основного договора (договора субподряда), а именно, уплату залогодержателю следующих сумм, причитающихся ему в случае нарушения должником своих обязательств по основному договору:

- убытков, штрафных санкций, вызванных ненадлежащим исполнением должником своих обязательств по основному договору;

- судебных издержек и иных расходов, вызванных обращением взыскания на заложенное имущество;

- расходов по реализации заложенного имущества.

Договором от 16.04.2010 обеспечиваются требования залогодержателя в том объеме, какой они будут иметь к моменту их удовлетворения за счет заложенного имущества (пункт 2.2).

В пункте 2.3 указан размер стоимости работ по основному договору.

Размер требований, обеспечиваемых ипотекой, определяется в соответствии с разделами 10 («Гарантии») и 11 («Имущественная ответственность сторон») основного договора (пункт 2.4).

Предмет ипотеки определен в разделе 3 указанного договора: административно-бытовой корпус, назначение: нежилое, 4-этажный, общая площадь 733,5 кв. м, инв. № 394, лит. Ж, адрес объекта: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Корсаково-1, ул. Амурская, 16, лит. Ж, принадлежащее залогодателю на праве собственности на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 01.07.2009 № RU27517000/28рэ, о чем в ЕГРП 21.08.2009 сделана запись регистрации № 27-27-01/084/2009-694, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 27-АВ № 324782, выданным УФРС по Хабаровскому краю и ЕАО 21.08.2009 (пункт 3.1).

Согласно пункту 4.1 договора об ипотеке от 16.04.2010 предмет ипотеки оценен в размере 18 337 500 рублей.

Договор от 16.04.2010 зарегистрирован в установленном законом порядке за регистрационным номером № 27-27-01/061/2010-459 от 27.05.2010 (том 2, л.д. 89).

Также между ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (залогодержатель), ООО «ДИММЕР» (должник) и                            ООО «Восточный путь» (залогодатель) 20.05.2010 на аналогичных условиях заключен договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества) (том 2,                     л.д. 90-94), предметом которого явилось следующее имущество:

- здание Гостевой дом, назначение: нежилое, 3-этажный (подземных этажей – 1), общая площадь 408,7 кв. м, инв. № 394, лит. И, адрес объекта: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Корсаково-1, ул. Амурская, 16, принадлежащее залогодателю на праве собственности на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 04.02.2010 № RU27517000-3рэ, о чем в ЕГРП 05.05.2010 сделана запись регистрации № 27-27-01/055/2010-290 (том 2, л.д. 94); свидетельство о государственной регистрации права серии                 27-АВ № 421164, выданное регистрационной службой 05.05.2010;

-  здание Гостевой дом, назначение: нежилое, 3-этажный (подземных этажей – 1), общая площадь 410,4 кв. м, инв. № 394, лит. К, адрес объекта: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Корсаково-1, ул. Амурская, 16, принадлежащее залогодателю на праве собственности на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 04.02.2010 № RU27517000-3рэ, о чем в ЕГРП 05.05.2010 сделана запись регистрации                                                    № 27-27-01/055/2010-293, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 27-АВ № 421167, выданным регистрационной службой 05.05.2010;

- Здание Гостевой дом, назначение: нежилое, 3-этажный (подземных этажей – 1), общая площадь 407,8 кв. м, инв. № 394, лит. Л, адрес объекта: Хабаровский край, Хабаровский район, с. Корсаково-1, ул. Амурская, 16, принадлежащее залогодателю на праве собственности на основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 04.02.2010 № RU27517000-3рэ, о чем в ЕГРП 05.05.2010 произведена запись регистрации                                             № 27-27-01/055/2010-291, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 27-АВ № 421165, выданным регистрационной службой 05.05.2010.

В соответствии с пунктом 4.1 данного договора предмет ипотеки оценивается сторонами в размере 18 403 500 рублей.

Договор об ипотеке от 20.05.2010 прошел государственную регистрацию в ЕГРП за регистрационным номером № 27-27-01/066/2010-752 от 03.06.2010, о чем на договоре имеется соответствующий штамп.

Выполнение работ по договору от 08.04.2010 № 1222 на объекте  завершено субподрядчиком 01.11.2011    

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию № RU27301000-46/11                ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» получило 09.11.2011 (том 5, л.д. 94-97).

Истец 11.11.2011 направил в адрес ООО «ДИММЕР» претензию                          № 1897-1 с требованием об уплате неустойки за просрочку исполнения обязательств по договору субподряда в сумме 16 053 633,49 рубля, которая оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

До ввода объекта в эксплуатацию заказчик выявил недостатки в результатах выполненных субподрядчиком работ (акт от 01.09.2011, том 5, л.д. 42).

Комиссией в составе: инженера по надзору за строительством                   ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска»                   Жукова С.И., директора общества с ограниченной ответственностью «Востоксахстрой» (далее – ООО «Востоксахстрой) Сухецкого А.П., начальника строительного участка ООО «СК Дальинвест» Иванова Р.А. 12.09.2011 составлены четыре акта (том 9, л.д. 33-36), в которых отражены замечания по выполненным ООО «ДИММЕР» строительно-монтажным работам. Данные акты утверждены первым заместителем директора                      ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска»                 Юрченко К.В.

Истец 15.09.2011 письмом № 1591-4 (том 9 л.д. 37) направил                          ООО «ДИММЕР» копии актов от 12.09.2011 и просил принять меры по устранению замечаний в срок до 19.09.2011.

Ответчик в указанный заказчиком срок замечания по выполненным работам не устранил, направив 26.09.2011 ответ о планируемых сроках устранения  выявленных недостатков (том 9, л.д. 39).

В связи с неисполнением ответчиком требований истца и с целью устранения недостатков выполненных работ, последнее привлекло сторонние организации, о чем письмом от 22.09.2011 № 1636-4 уведомило                               ООО «ДИММЕР».

В связи с чем между ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «МАС-ДВ» (подрядчик, далее – ООО «МАС-ДВ») заключен договор подряда от  30.09.2011 № 331 (том 1, л.д. 95-99), согласно условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы по замене стеклопакетов со следами окалин на новые стеклопакеты в квартирах в соответствии со сметным расчетом на объекте «Группа жилых домов со встроено-пристроенными помещениями общественного назначения в Центральном районе по ул. Истомина, 2 очередь, г. Хабаровск» (пункт 1.1). Стоимость работ по договору составила 167 469,99 рубля (пункт 4.1, акт  о приемке выполненных работ 08.12.2011 (том 2, л.д. 80), счет-фактура  от 28.11.2011 № 345 (том 2, л.д. 58). Выполненные работы оплачены заказчиком в полном объеме (платежные поручения от 05.10.201 № 811 – том 1, л.д. 128, от 21.12.2011 № 1330 – том 6, л.д. 35).

Между ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Конструкция» (подрядчик) 26.09.2011 заключен договор подряда № 11 (том 2 л.д. 2-26), по условиям которого подрядчик обязался выполнить работы на объекте по улице Истомина в г. Хабаровске согласно приложению № 1. Стоимость работ определена разделом 4 указанного договора и составила                186 460 рублей (акт от 29.09.2011 № 30 – том 5, л.д. 43, счет-фактура от 29.09.2011 № 30 – том 5, л.д. 44).  Выполненные работы оплачены заказчиком в полном объеме (платежные порочения от 29.09.2011 № 754, от 24.10.2011               № 945 – том 2, л.д. 10-11).

Между ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» (заказчик) и ООО  «Востоксахстрой» (подрядчик) заключен договор подряда от 07.10.2011 № 370 (том 1, л.д. 129-134), в соответствии с которым подрядчик обязался выполнить работы по внутренней отделке мест общего пользования на объекте «Группа жилых домов со встроено-пристроенными помещениями общественного назначения в Центральном районе по ул. Истомина. 2 очередь». В рамках указанного договора подрядчиком выполнены работы по монтажу металлических ограждений лестниц, очистке помещений от строительного мусора и вывозу мусора на общую сумму 38 503,01 рубля (локальные сметные расчеты №№ 1, 2, 3, 4 (том 1, л.д. 136-153), акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 30.09.2011 № 00000197  (том 5, л.д. 56), счет-фактура от 31.10.2011 № 9 (том 5, л.д. 55). Выполненные работы оплачены заказчиком в полном объеме.

Кроме этого  11.11.2011 ОАО «Управление инвестиционных программ города Хабаровска» выявило недостатки произведенных ООО «ДИММЕР» работ, которые не отражены в актах от 11.11.2011 (том 9, л.д. 42-43).

Требование ОАО «Управление инвестиционных программ города