Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2015 по делу n А19-3583/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд апелляционной инстанции полагает, что существенных нарушений порядка проведения проверки и вынесения решения по ее результатам налоговым органом допущено не было. Досудебный порядок урегулирования спора заявителем соблюден.

В соответствии со ст. 143 НК РФ общество является плательщиком НДС.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении: товаров (работ, услуг), признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Исходя из пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Федеральный закон № 129-ФЗ) все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать установленные законом обязательные реквизиты.

Исходя из вышеуказанных правовых норм, обязанность по доказыванию правомерности применения вычетов по НДС и несению расходов по налогу на прибыль законодателем возложена на налогоплательщика. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых налогоплательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов и уменьшение доходов.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Согласно пункту 5 названного Постановления о необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами выводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

невозможность реального осуществления налогоплательщиком либо его поставщиками указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций.

В гражданско-правовые отношения субъекты хозяйствования вступают по своей воле и в своем интересе, руководствуясь принципом свободы договора, установленным статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, следовательно, вступая в правоотношения, избирая партнера по сделке, налогоплательщик свободен в выборе партнера.

В соответствии со статьей 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск, поэтому негативные последствия выбора контрагента не могут быть переложены на бюджет при реализации права на возмещение из бюджета налога на добавленную стоимость.

В ходе выездной налоговой проверки установлены взаимоотношения между ООО «Воссибстройтранс» и ООО «Колерия» в 2011 году.

Между ООО «Воссибстройтранс», в лице генерального директора Терешкина Андрея Анатольевича и ООО «Колерия», в лице генерального директора Погодаева Игоря Юрьевича заключен договор субподряда от 29.06.2011 № 29/06. Предметом указанного договора является выполнение строительно-монтажных, ремонтных, отделочных и общестроительных работ.

В подтверждение правомерности произведенных расходов общество представило счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3).

Из документов, представленных обществом, установлено, что субподрядные работы ООО «Колерия» выполнялись в рамках договоров подряда, заключенных между обществом и подрядчиками:

1) ООО «Элма», договоров подряда от 14.06.2011 № 25/11 (СМР в Торгово-сервисном центре, расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Березовая Роща, ЗБ), от 01.05.2011 07/11 (СМР на жилом комплексе, расположенном на 0,8 км Байкальского тракта за мкр Солнечный на берегу Чертугеевского залива Иркутского водохранилища), от 01.07.2011 № 39/1 (СМР; на жилом доме с нежилыми помещениями и подземной автостоянкой, расположенной по ул. Маршала-Жукова), от 01.05.2011 № 23/11 (СМР программа технологического присоединения потребителей на 2010 год), от 01.10.2011 № 56/11 (СМР на мостовом переходе через р. Ангара г. Иркутск);

2) ООО «Сибпласт-АБО», договор подряда от 01.06.2011 № 20/06/11 (монтаж окон ПВХ, алюминиевых дверей и перегородок на объектах ОГУ СББЖ Иркутской области), от 01.03.2011 № 5/03/2011 работы на ОГУ СББЖ Иркутской области по реконструкции зданий и сооружений, разборка деревянных заполнений проемов, отделочные работы, ремонтно-строительные работы кровли), от 05.09.2011 № 22/09/2011, от 03.11.2011 № 3/11/2011 (монтаж окон и дверей на ИАЗ филиал ОАО «Корпорация Иркут»/склад № 72 ОХТК на территории хранилища ЯМ Весовая), от 07.11.2011 (монтаж алюминиевых окон и дверей на объекте ИАЗ филиал ОАО «Корпорация. Иркут»/Очистные сооружения), 05.12.2011 № 05/12-11 (монтаж и установка оконных блоков на ИАЗ филиал ОАО «Корпорация Иркут»/реконструкция и техническое перевооружение корпуса 53 б);

3) ЗАО «Агора», договор подряда от 01.07.2011 № 01/07 (строительство сооружения вспомогательного назначения на земельном участке по адресу: ул. Чехова, 23, нулевой цикл: разборка грунта с погрузкой на автомобили-самосвалы экскаваторами с ковшом, перевозка грунта, засыпка вручную траншей и др.);

4) ООО «Фотон Сервис», договор подряда от 02.08.2011 № 11 (ремонтные работы нежилого помещения, расположенного по адресу г. Шелехов, Индустриальная, ЗА, в том числе: снятие обоев, разборка кирпичных стен, разборка покрытий полов, монтаж бокового уголка, разборка деревянных заполнений проемов, монтаж кабеля двух-четырехжильного, электромонтажные работы при использовании компрессоров передвижных с двигателем внутреннего сгорания, подъемников грузоподъемностью до 500 кг одномачтовых, автомобилей бортовых грузоподъемностью до 5т и др.);

5) Муниципальным казенным образовательным учреждением дополнительного образования детей «Качугский дом детского творчества», муниципальный контракт от 03.08.2011 №0134300009611000051 (проведение капитального ремонта второго этажа здания МОУ ДОД Качугский ДЦТ);

6) ООО «Фотон Транс», договор подряда от 01.09.2011 № 04 (общестроительные работы многоквартирного дома в г. Шелехов, 1 -й микрорайон, разработка грунта в отвал, засыпка траншей и котлованов, устройство основания под фундаменты с использованием экскаваторов «драглайн», экскаваторов одноковшовых дизельных на гусеничном ходу, бульдозеров);

7) ООО Электромонтажная компания «Омега», договор подряда от 20.09.2011 № 5 (электромонтажные работы на группе жилых домов 5-ой очереди 7-го мкр. Ново-Ленино г. Иркутска);

8) ООО СПК»Анит», договор подряда от 29.08.2011 № 14А/11 (смр по строительству спортивно-оздоровительного комплекса в г. Слюдянке);

9) ООО «Иркутский Вторчермет», договор подряда от 22.11.2011 б/н (ремонт кабинета № 206 с-использованием автомобиля бортового до 5т);

10) ООО «Рифт», договор подряда от 25.01.2012 № 1 (устройство мягкой кровли «Группа жилых домов по ул. Лермонтова - 2-я очередь Блок-секция 6-1, 6-2).

Таким образом, из анализа представленных актов о приемке выполненных работ (унифицированная форма № КС-2) следует, что подлежащие выполнению в рамках договора субподряда, заключенного между ООО «Воссибстройтранс» и ООО «Колерия», объем произведенных работ требовал значительных трудозатрат, наличие (привлечение) специальной строительной техники, машин и механизмов.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля в отношении ООО «Колерия» установлено следующее.

ООО «Колерия» зарегистрировано 10.09.1991 Регистрационной палатой Администрации г. Иркутска, в ИФНС по Правобережному округу г. Иркутска состоит на налоговом учете с 30.09.1991 по адресу: г. Иркутск, ул. Карла Либкнехта, 7Б. Недвижимое имущество, земельные участки, транспортные средства отсутствуют. Основной вид деятельности организации «Строительство зданий и сооружений». Среднесписочная численность работников по данным инспекции за 2011-2012 годы составила 1 человек. Сведения о доходах по форме 2-НДФЛ, в том числе по наемным работникам не представлены. Организация применяет общую систему налогообложения. Отчетность предоставлялась по почте.

Анализ представленной налоговой отчетности за 2011-2012 годы в отношении ООО «Колерия» показал, что доля налоговых вычетов по НДС в общей сумме начисленного НДС составила 99,57%, доля расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации составила 99,99%, т.е. налоги, уплачивались в бюджет в минимальных размерах. Также организация не имеет работников (в том числе квалифицированный состав специалистов, рабочих), основные арендованные средства (включая спецтехнику). В бухгалтерской отчетности ООО «Колерия» отсутствуют такие показатели как дебиторская и кредиторская задолженность.

Из регистрационного дела установлено, что юридическое наименование организации при регистрации 10.09.1991 - МП ТОО «ТОП12» А/О «Рябина-Иркутск». Руководитель Погодаев Игорь Юрьевич, основная уставная деятельность - «производственно - коммерческая».

Согласно Протоколу от 17.12.1998 № 1 Товарищества с ограниченной ответственностью виде малого предприятия «ТОП12» А/О «Рябина-Иркутск» учредителями Погодаевым И.Ю., Подашевым С.А., Семеновым Е.О. принято решении о ликвидации организации, ликвидатором назначен Погодаев И.Ю.

Также согласно протоколу № 2 от 20 июня 2000 года ТОО в виде малого предприятия «ТОП12» А/О «Рябина-Иркутск» установлена отмена решения о ликвидации организации, руководителем назначен Погодаев И.Ю.

Согласно договорам купли - продажи доли в уставном капитале МП «ТОП 12» А/О «Рябина-Иркутск» от 28.06.2000г. с Погодаевым И.Ю., Семеновой Е.О., Подошевой С.А., установлено, что все доли в уставном капитале проданы Дедину Кириллу Егоровичу.

Решением Регистрационной палаты Администрации г. Иркутска от 05.07.2000 №1684- ИРП, внесены изменения в учредительные документы ТОО в виде малого предприятия «ТОП12» А/О «Рябина-Иркутск» установлено, организация сменила наименование на Общество с ограниченной ответственностью «Колерия»

Согласно временному свидетельству о государственной регистрации Регистрационной палаты Администрации г. Иркутска от 05.08.2000г. установлено, что Общество с ограниченной ответственностью «Колерия» зарегистрировано по адресу: 664007, г. Иркутск, ул. Карла Либкнехта, 7Б, поставлено на налоговый учет ИМНС России по Правобережному округу г. Иркутска.

Согласно уставу ООО «Колерия» в новой редакции от 28.06.2000г. установлено, что единственным участником общества является Дедин Кирилл Егорович, основной вид деятельности - оптово-розничная торговля промышленными, хозяйственно-бытовыми, продовольственными товарами народного потребления, сельхозпродукцией, продукцией производственно-технического назначения, авто-мото техникой, запасными частями, теле¬радио и электронной аппаратурой, вычислительной техникой.

По результатам ранее проведенных контрольных мероприятий в отношении адреса регистрации ООО «Колерия»: г. Иркутск, ул. Карла Либкнехта, 7Б, установлено, что ООО «Колерия» по адресу регистрации не находится, о чем свидетельствует протокол осмотра территории помещения от 24.06.2009. Согласно ответу ОВД по Кировскому району г. Иркутска 10:07.2009 № 38/29-4975 по адресу: г. Иркутск, ул. Карла Либкнехта, 7Б, расположен жилой дом, в котором находится несколько квартир, ООО «Колерия» по указанному адресу отсутствует жильцы данного дома ничего пояснить не смогли.

Также в отношении учредителя ООО «Колерия» Дедина Кирилла Егоровича установлено, что Дедин К.Е. умер 16.11.2002.

При этом согласно учредительным документам ООО «Колерия» по состоянию 30.10.2007 учредителем общества является К.Е. Дедин.

Таким образом, Дедин К.Е. не мог принимать решения о перерегистрации ООО «Колерия», а также не мог принимать решения о внесении изменений в учредительные документы и о смене генерального директора ООО «Колерия», поскольку решения принимали после даты смерти Дедина К.Е., а именно после 16.11.2002, соответственно документы на момент представления в регистрирующий орган содержали недостоверные сведения о персональных данных Дедина К.Е, а именно: сведения о паспортных данных.. По данному факту Арбитражным судом Иркутской области 10.04.2014 по делу № А19- 2011/2014, в котором говорится, что в учредительных документах ООО «Колерия» указаны недостоверные сведения об учредителе (участнике) юридического лица, что свидетельствует о грубом нарушении подпункта «д» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», допущенном при осуществлении своей деятельности (абзац третий пункта 2 статьи 61 ГК РФ, пункт 2 статьи