Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А19-20026/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» применяет два режима налогообложения - общую систему и единый налог на вмененный доход.

Согласно пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса РФ (в редакции, действующей в проверяемый период) суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

-учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 названной статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

-принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

-принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. По основным средствам и нематериальным активам, принимаемым к учету в первом или втором месяцах квартала, налогоплательщик имеет право определять указанную пропорцию исходя из стоимости отгруженных в соответствующем месяце товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости отгруженных (переданных) за месяц товаров (работ, услуг), имущественных прав.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, перешедшими на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Согласно пункту 1 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается названным кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности, указанных в пункте 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, в том числе при оказании услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей (подпункт 13 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ).

В силу статьи 346.28 Налогового кодекса РФ переход на уплату единого налога является добровольным. Организации и индивидуальные предприниматели могут перейти на данный режим в порядке, установленном главой 26.3 Налогового кодекса РФ, если на соответствующей территории такой режим введен органами местного самоуправления.

Решением Думы Ангарского муниципального образования № 364-35рД от 25.10.2007 в отношении оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей, а также в отношении оказания услуг по передаче во временное владение и (или) пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, на территории Ангарского муниципального образования применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» 26.07.2013 представило в налоговый орган заявление о постановке на учет в качестве налогоплательщика единого налога на вмененный доход по следующим видам предпринимательской деятельности:

-    услуги по передаче во временное владение и (или) пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих торговых залов обслуживания посетителей, если площадь каждого из них не превышает 5 квадратных метров;

-    услуги по передаче во временное владение и (или) пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих торговых залов обслуживания посетителей, если площадь каждого из них превышает 5 квадратных метров.

Суд апелляционной инстанции  по результатам рассмотрения соглашается с судом первой инстанции в том, что материалами дела подтверждается факт осуществления Обществом деятельности по сдаче в аренду именно торговых мест, в связи с чем операции по сдаче в аренду объектов, расположенных на уличной территории сооружения «Благоустройство территории Торгового центра», необоснованно отнесены ООО «Шанхаймолл» к общей системе налогообложения, следовательно, и вычеты по налогу на добавленную стоимость предъявлены налогоплательщиком в 3 квартале 2013 года неправомерно.

В ходе проведения камеральной налоговой проверки установлено, что ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» приобрело у ЗАО ПК «ДИТЭКО» по договору купли-продажи от 01.08.2013 следующее имущество:

- торговый центр, расположенный по адресу: Иркутская область, г. Ангарск, квартал 124, д. 1 (помещения 1,3);

- земельный участок для эксплуатации Торгового центра (помещения 1 и 3);

-  сооружение «Благоустройство территории Торгового центра», расположенное по адресу: Иркутская обл., г. Ангарск, на пересечении ул. Ленина и ул. Восточная.

Согласно пояснению налогоплательщика от 09.01.2014 указанное имущество используется обществом для сдачи в аренду.

Кроме того, между ЗАО «ПК «ДИТЭКО» и ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» 01.08.2013 заключено соглашение о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка №6713 от 16.04.2009, заключенного между администрацией Ангарского муниципального образования и ОАО «Ангарское управление строительства». Данный земельный участок расположен по адресу: Иркутская область, г. Ангарск, пересечение ул.Ленина и ул. Восточная. Разрешенное использование - для организации торговой зоны, размещения временных торговых сооружений (павильонов) и содержания благоустройства территории.

Налогоплательщиком при проведении проверки представлены пояснения от 11.11.2013 и от 09.01.2014, согласно которым основным видом деятельности ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» является оказание услуг по передаче во временное владение и пользование торговых мест, расположенных на объектах стационарной розничной сети. Торговые места сдаются внутри помещений № 1 и № 3, расположенных по адресу: г.Ангарск, квартал 124, дом 1. Также ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» оказывает услуги по сдаче торговых мест на объекте сооружение «Благоустройство территории Торгового центра», которое находится на земельном участке, не принадлежащем ООО «ШАНХАЙМОЛЛ».

Общество указало, что не сдает в аренду земельный участок, на котором размещено сооружение «Благоустройство территории Торгового центра», поскольку не является собственником земли, а оказывает услуги по передаче во временное владение и пользование части сооружения, к доходам от которых применяет общую систему налогообложения.

Таким образом, сдача в аренду торговых мест в стационарной торговой сети переведена налогоплательщиком на уплату единого налога на вмененный доход, а к доходам от сдачи в аренду части сооружения «Благоустройство территории Торгового центра» применяется общая система налогообложения (пояснения от 11.11.2013 – т. 3 л.д. 6, пояснения от 09.01.2014 – т. 4 л.д. 4-5).

Обществом представлены договоры аренды, заключенные ООО «ШАНХАЙМОЛЛ» (арендодатель) с физическими лицами (арендаторы), в соответствии с которыми арендодатель предоставляет, а арендаторы принимают во временное владение и пользование часть сооружения, находящееся в сооружении «Благоустройство территории Торгового центра», расположенное по адресу: г. Ангарск, на пересечении ул. Ленина и ул. Восточная. Имущество передается в состоянии, позволяющем его нормальную эксплуатацию, для организации розничной торговли (пункт 1.2 договоров).

Согласно пункту 2.2.1 договоров аренды арендодатель вправе устанавливать правила торговли и внутреннего распорядка работы ТЦ «ШАНХАЙМОЛЛ», являющиеся неотъемлемой частью договоров аренды и требовать их безусловного выполнения. Пунктом 2.3.1 договора аренды установлено, что арендодатель обязуется использовать имущество в соответствии с его назначением, указанным в п. 1.2 договора и установленными действующим законодательством правилами и нормами.

Кроме того, к части договоров аренды обществом были представлены дополнительные соглашения, в которых указано, что арендодатель передает, а арендаторы принимают во временное владение и пользование торговые места.

В соответствии с кадастровой выпиской о земельном участке, на котором расположено сооружение «Благоустройство территории Торгового центра», разрешенное использование земельного участка - для организации торговой зоны, размещения временных торговых сооружений           (павильонов) и содержания благоустройства территории (т. 10 л.д.7-11).

Инспекцией проведен осмотр территории сооружения «Благоустройство территории Торгового центра», в ходе которого установлено, что на открытой территории расположены павильоны с залами для обслуживания посетителей, кафе с залами для приема пищи, два киоска («Блины» и «Гриль»), а также торговые места, в которых осуществлялась розничная торговля (протокол осмотра (обследования) № 1 от 14.01.2014).

Указанный осмотр проведен налоговым органом 14.01.2014, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что данный осмотр не может свидетельствовать о наличии на момент заключения с физическими лицами договоров аренды оборудованных торговых мест.

Вместе с тем, протокол осмотра подтверждает осуществление обществом деятельности по оказанию услуг по передаче во временное владение и пользование торговых мест, расположенных на территории сооружения, и не является единственным доказательством по делу, его оценка произведена судом в совокупности с другими представленными в материалы дела доказательствами. Доводы заявителя апелляционной жалобы в данной части апелляционным судом отклоняются. При этом вопрос о периодах установки металлических конструкций и лицах, производивших установку конструкций, исследован в ходе проверки.

Судом также установлено и следует из материалов дела, что в ходе проведения проверки инспекцией допрошены арендаторы Андреева Антонина Александровна, Нефедьева Алла Васильевна, Гришина Галина Ильинична, Брянцева Ирина Геннадьевна, Дуль Михаил Анатольевич, Аксенова