Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.06.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ответчик заявил об отказе от исполнения договора на основании части 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с нарушением истцом срока выполнения работ на 1-м участке объекта (л.д. 80 том № 1).

       Указывая на необоснованный отказ заказчика от приемки работ, выполненных подрядчиком, наличие задолженности за выполненные работы истец обратился с настоящим иском в суд.

         Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

       Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлены основания возникновения гражданских прав и обязанностей, в соответствии с которой гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

       В качестве документов, направленных на возникновение прав и обязанностей представлен договор № 119-10-1.09/6165 от 31.07.2007.

       Условия договора и характер, возникших между сторонами отношений, позволяет квалифицировать их как отношения, возникшие из договора подряда. Следовательно, действия сторон должны подчиняться требованиям главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

       Согласно статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется по заданию заказчика в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

         По договору подряда № 119-10-1.09/6165 от 31.07.2007  истец - ООО "МАН" обязался  в соответствии с Проектом "Реконструкция крепления левобережного откоса в нижнем бьефе", являющимся Приложением № 1 к договору, выполнить "Подводно-технические работы по реконструкции крепления левобережного откоса нижнего бьефа Красноярской ГЭС" (далее – работы), а ОАО "Красноярская ГЭС" обязалось принять и оплатить работы (пункт 1.1.).

В пункте 3.1. договора указано, что работы, предусмотренные договором, должны быть начаты подрядчиком не позднее 1 августа 2007 год и закончены не позднее 30 ноября 2008 года. Локальным сметным расчетом  № 48 «Подводное бетонирование» сторонами спора согласованы наименование работ, объемы  работ, стоимость за единицу объема и общая стоимость работ в размере 82 399 923 рублей (л.д. 58-65 том № 1).  Указанное свидетельствует о согласовании сторонами спора существенных условий договора строительного подряда, а следовательно о его заключенности.

  Согласно статье 743 Гражданского кодекса подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В материалы дела представлен Проект "Реконструкция крепления левобережного откоса в нижнем бьефе", выполненный ООО «ЭВА» г. Санкт-Петербург в 2007 году, состоящий  из пояснительной записки и чертежей. (л.д. 66-122 том № 4)

В соответствии с проектом   в связи с тем, что подмывы и размывы  могут прогрессировать  при пропуске последующих паводков  и привести к размывам  нижележащих участков крепления предложено провести ремонт  берегоукрепления по участкам, с очередностью, соответствующей степени существующих разрушений на каждом из участков. Исходя из этого, выделены четыре участка. Разделом 3 «Организация и производство основных работ»  определена отдельно последовательность проведения работ на участках 2,3,4 и участке 1. (л.д. 71-72, 80-84 том № 4)

Исходя из требований, предусмотренных проектом, согласованный сторонами календарный план  производства работ предусматривал проведение подводного бетонирования участка № 1  в течение с сентября по декабрь 2007, участка № 3  -  с декабря 2007 по апрель 2008 года, участка № 2 – с апреля по август 2008 года,  участка № 4 – с августа по октябрь 2008 года. (л.д. 56 том № 1).

В соответствии с локальным сметным расчетом № 48, согласованным сторонами,  сметная стоимость  работ по подводному бетонированию вцелом, определена сторонами в размере 82 399 923 рублей. Стоимость отдельных участков бетонирования в смете не  определена.

Статьей 746 Гражданского кодекса предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно статье 744 Гражданского кодекса Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Указанная норма свидетельствует  о наличии права Заказчика на увеличение  сметной стоимости работ  не более чем на 10%, но не уменьшения согласованной сметой стоимости работ. По этой причине  действия ответчика по внесению изменений в проект, предусматривающие уменьшение общей стоимости работ по договору до 52 196 459 рублей 84 копейки не соответствуют статьям 746, 744 Гражданского кодекса.

Согласно статье 748 Гражданского кодекса  Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.

Приказом ОАО "Красноярская ГЭС" от 06.08.2007 № 016-01-2.01/0137  «О проведении реконструкции объекта «Крепление левого берега» ответственным лицом, координирующим все работы по организации реконструкции объекта,  назначен начальник гидротехнического цеха Костюченко А.И. (л.д. 107 том № 6).

Распоряжением начальника гидротехнического цеха от 02.10.2007 № 311-04-2.02/0028  ведущий инженер гидротехнического цеха Лазуткин А.Е. назначен лицом, осуществляющим технический надзор  за работами по реконструкции крепления левобережного откоса в нижнем бьефе (л.д. 127 том № 6)

Как следует из общего журнала работ № 1 от имени лица, осуществляющего подготовку проектной документации (ОАО «ЭВА г. Санкт-Петербург») действовал Епифанов А.П. (л.д. 21 том № 8)

В соответствии с пунктом 4.2.2 договора Подрядчик принял обязательства обеспечить:  производство работы  в соответствии с проектами, сметами, рабочими чертежами и строительными нормами и правилами.

Строительные нормы и правила «Несущие ограждающие конструкции» (СНиП 3.03.01.-87) распространяются на производство и приемку работ, выполняемых при строительстве и реконструкции предприятий, зданий и сооружений, во всех отраслях народного хозяйства, в том числе при возведении монолитных бетонных и железобетонных конструкций из тяжелого, особо тяжелого, на пористых заполнителях, жаростойкого и щелочестойкого бетона, при производстве работ по торкретированию и подводному бетонированию;

В соответствии с пунктом 1.22 СНиП 3.03.01.-87 при приемочном контроле должна быть представлена, в том числе  следующая документация:

исполнительные чертежи с внесенными (при их наличии) отступлениями, допущенными предприятием - изготовителем конструкций, а также монтажной организацией, согласованными с проектными организациями - разработчиками чертежей, и документы об их согласовании;

документы (сертификаты, паспорта), удостоверяющие качество материалов, примененных при производстве строительно-монтажных работ;

акты освидетельствования скрытых работ;

журналы работ;

Истцом в материалы дела представлены:

Общий журнал работ № 1, зарегистрированный  в Красноярском межрегиональном  территориальном управлении технологического и экологического надзора  за № 82 от 28.10.2007, записи в котором заканчиваются  периодом 17-25.09.2008  (л.д. 20-79 том № 8)

исполнительные чертежи, подписанные представителем заказчика, подрядчика и представителем лица, осуществляющим подготовку проектной документации

№ 1 от 06.03.2008№ 2 от 05.03.2008№ 3 от 21.12.2007, № 4 от 21.12.2007., № 5 от 04.02.2008, № 6 от 12.03.2008., № 7 ото 02.04.2008, (л.д. 66-72 том № 6)

№11 от 10.06.2008, № 12 от 28.06.2008, № 13 от 30.06.2008 (л.д. 1-3 том № 4)

№ 10  от 2008, № 15 от 11.09.2008, № 16 от 29.09.2008 (л.д. 36-38 том № 4), 

№ 14  от 20.08.2008 (л.д. 63 том № 4), № 9 от 2008(л.д. 87), № 17  от 14.10.2008 л.д. 83 том № 5)

акты освидетельствования скрытых работ, подписанные представителем заказчика, подрядчика и представителем лица, осуществляющим подготовку проектной документации:

№ 1 от 15.10.2007, № 2 от 23.10.2007, № 3 от 06.11.2007, № 4 от 09.11.2007, № 5 от 24.12.2007., № 6 от 24.12.2007, № 7,8 от 24.12.2007., № 9 от 27.12.2007., № 10,11,12,13 от 30.01.2008., № 14,15,16 от 06.02.2008, № 17  от 08.02.2008, № 18 от 11.02.2008, № 19 от 03.03.2008, № 20 от 04.03.2008, № 29,30 от 05.03.2008, № 31 от 12.02.2008, № 32 от 26.02.2008, № 33,34 от 26.03.3008, № 35 от16.05.2008(л.д. 39-65 том № 6) 

№ 21 от 18.04.2008, № 22 от 21.04.2008., от 09.04.2008, № 24 от 21.04.2008, № 25 от 19.04.2008, № 26 от 12.04.2008, № 27 от 30.04.2008, № 28 от 22.04.2008 (л.д. 79-86 том № 6),

№ 36,37 от 17.05.2008, № 38,39 от 20.05.2008, № 40,41 от 21.05.2008,№ 42,43,44, 45 от 23.05.2008, № 46 от 07.06.2008, № 47 от 11.06.2008, № 48 от 23.06.2008,№49 от 24.06.2008, № 50,51 от 25.06.2008, № 52,56 от 26.06.2008, № 53,54,55 от 27.06.2008, № 57 от 30.06.2008, № 58 от 16.06.2008, № 59 от 06.06.2008, № 60 от 19.06.2008, (л.д. 126-150 том № 3)

№ 62,63 от 25.07.2008, № 64,65,68,69 от 08.08.2008, № 66,67 от 23.06.2008 (л.д. 39-62 том № 4),

№ 77, 78, 79,80,81 от 26.09.2008 (л.д. 4-18 том № 4), № 76 от 26.09.2008(л.д. 151 том № 3)

№ 70 от 20.04.2008, № 71 от 09.09.2008, № 72, 73, 74,75 от 11.09.2008 (л.д. 19-35 том № 4)

Паспорта о качестве бетонной смеси, выданные предприятиями  изготовителями  - БСУ г. Дивногорск, ООО «Ресурс»:

№ 45 от 10.01.2008, № 11 от 05.03.2008., № 12 от 06.03.2008, № 13 от 07.03.2008., № 22 от 04.04.2008, № 23 от 05.04.2008 (л.д. 73-78 том № 6),  

№ 53 от 21.08.2008, № 54 от 22.08.2008,№ 66 от 30.09.2008, № 67 от 01.10.2008, документы о качестве  стали № 2701399, сертификат качества труб № АК-524031/08 (л.д. 64-69 том № 5)

В суд апелляционной инстанции представлены: копий протоколов на определение прочности тяжелого бетона от 26.09.2007, от 13.02.2008,  от 12.03.2008, от 14.03.2008, от 17.03.2008, от 03.04.2008, от 07.04.2008, от 08.04.2008, от 08.04.2008, от 09.04.2008, от 14.04.2008, от 05.05.2008, от 06.05.2008, от 20.05.2008, от 05.06.2008, от 18.06.2008, от 24.06.2008, от 11.07.2008, от 15.07.2008, от 18.07.2008, от 01.08.2008, от 01.09.2008, от 02.09.2008, от 19.09.2008, от 22.09.2008, от 06.10.2008, от 13.10.2008.

Указанные доказательства свидетельствуют о фактическом выполнении истцом работ на объекте с октября 2007  по октябрь 2008 года, а подписание актов освидетельствования скрытых работ  и исполнительных чертежей без каких-либо замечаний со стороны Заказчика  и  лица, осуществляющего подготовку проектной документации,  подтверждает соответствие выполненных работ  требованиям качества и проекта.

Ответчиком подписаны акты о приемке выполненных работ: № 1 от 30.11.2007, № 2 от 20.12.2007, № 3 от 20.03.2008, № 4 от 20.04.2008 на., № 5 от 20.05.2008 за период с10.09.2007 по 20.05.2008. Анализ указанных актов свидетельствует о выполнении  работ в период с 10.09. по 30.11.2007 на участке № 3,  с 30.11.2007 по 20.12.2007 на участках № 3,2, , с 20.12.2007 по 20.03.2008 на участке 3,  с 20.03.2008 по 20.04.2008 на участке № 2, с 20.04.2008 по 20.05.2008 на участках № 2,1.

      Письмом от 08.09.2008 № 299 истец направил ответчику для подписания  акт № 6  за июнь-июль 2008 на сумму 10 123 215 рублей и расчет удорожания материалов. (л.д. 52-56 том № 5). Согласно экземпляру акта, предоставленного ответчиком, работы  в соответствии с указанным актом выполнены на участке № 1.    В соответствии  с копией того же акта, предоставленного истцом и подписанного им в одностороннем порядке,  стоимость работ  на участке № 1 за период с 20.05.2008 по 20.07.2008 составила  9 066 547 рублей 70 копеек.

      В ответ на указанное письмо ответчик  в письме от 11.09.2008  просил направить ему исполнительные схемы и другую документацию, подтверждающую выполнение работ, документы, подтверждающие качество бетонной смеси, сертификаты и счета-фактуры на все использованные материалы, документы, подтверждающие фактические затраты на командировочные расходы (л.д. 57 том 5)

       Письмом от 30.09.2008  истец в «четвертый раз» просил произвести приемку результатов работ и подписать акт о приемке выполненных работ за июнь-июль 2008 года. К письму приложены сертификаты качества на использованные материалы при производстве работ. (л.д. 58,  64-69 том № 5)

Акт о приемке выполненных работ № 6 от 20.07.2008 на сумму  9 066 547 рублей 70 копеек подписан истцом в одностороннем порядке ( л.д. 67-71 том №1).

В соответствии со статьей 753 Гражданского кодекса Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.  Заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.     Односторонний