Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.05.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и размере, установленном гарантией, денежную сумму в валюте Российской Федерации в случае неисполнения эмитентом обязательств по облигациям, в том числе обязательств по погашению основного долга по облигациям в сумме 380000000 рублей и выплате купонного дохода по облигациям в сумме 125400000 рублей. Согласно пункту 2.5. государственной гарантии срок её действия заканчивается по истечении 41 месяца с даты начала размещения облигаций(л.д. 30-35 том №1).

        По условиям государственной гарантии, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Агентством обязательств по облигациям, Правительство Республики Хакасия несет субсидиарную ответственность дополнительно к ответственности Агентства по гарантированным обязательствам по облигациям в пределах общей суммы государственной гарантии - 505400000 рублей.

       В качестве гарантийных случаев оспариваемым договором и государственной гарантией предусмотрены следующие случаи:

- невыплата Агентством или выплата в неполном объеме купонного дохода в виде процентов к номинальной стоимости облигаций владельцам облигаций в соответствующие даты платежа, или невыплата или выплата в неполном объеме номинальной стоимости облигаций при погашении облигаций владельцам облигаций в соответствующую дату платежа;

- в течение 30 дней с момента предъявления требования о немедленном возмещении номинальной стоимости облигаций и (или) выплаты причитающегося купонного дохода по облигациям владелец облигаций не получил от Агентства ответа на предъявленное требование или до истечения 30-дневного срока получил от Агентства отказ в удовлетворении требования.

       Указанная государственная гарантия является безотзывной (пункт 2.11 договора о государственной гарантии).

      Контрольно-счетной палатой Республики Хакасия   проведена проверка  эффективности использования   предоставленной Правительством Республики Хакасия  гарантии ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» в целях обеспечения обязательств  по выпуску облигационного займа в рамках реализации мероприятий по ипотечному кредитованию жилищного строительства в Республике Хакасия  в 2007-2008 годах. По результатам проверки составлен отчет в котором сделан вывод, что условия выдачи гарантии, предусмотренные постановлением правительства Республики Хакасия от 12.04.2007 № 104, противоречат условиям , указанным в пункте 1.1 Приложения 2 «Порядок финансирования расходов Республики Хакасия» к постановлению Правительства Республики Хакасия  от 29.12.2006 № 381 «О мерах по реализации Закона Республики Хакасия «О республиканском бюджете Республики Хакасия на 2007 год», т.е есть являются коллизионными, что указывает на коррупционные факторы (л.д. 54-72 том №6).   

         Полагая, что договор о предоставлении государственной гарантии от 19.06.2007 № 32-д и предоставление государственной гарантии от 19.06.2007 № 33-д произведено Правительством Республики Хакасия с нарушениями федерального и регионального законодательства, прокурор Республики Хакасия обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 115 Бюджетного кодекса  в редакции, действовавшей на момент заключения оспариваемого договора и выдачи государственной гарантии,  государственной или муниципальной гарантией в целях настоящего Кодекса признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование - гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.

Письменная форма государственной или муниципальной гарантии является обязательной.

Несоблюдение письменной формы государственной или муниципальной гарантии влечет ее недействительность (ничтожность).

Пунктом 3 статьи 115 предусмотрено, что  в государственной или муниципальной гарантии должны быть указаны:

сведения о гаранте, включающие его наименование (Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование) и наименование органа, выдавшего гарантию от имени указанного гаранта;

определение объема обязательств по гарантии.

Срок гарантии определяется сроком исполнения обязательств, по которым предоставлена гарантия.

В силу пункта 4 статьи 115 гарантии предоставляются, как правило, на конкурсной основе.

Согласно статье 117 Бюджетного кодекса  государственные гарантии субъектов Российской Федерации и муниципальные гарантии предоставляются юридическим лицам для обеспечения исполнения их обязательств перед третьими лицами. В договоре о предоставлении государственной или муниципальной гарантии должно быть указано обязательство, которое ею обеспечивается.

Законом (решением) о бюджете на очередной финансовый год должен быть установлен перечень предоставляемых отдельным юридическим лицам гарантий на сумму, превышающую 0,01 процента расходов соответствующего бюджета.

Государственные гарантии предоставляются соответствующим органом исполнительной власти.

В случае предоставления государственной или муниципальной гарантии соответствующий финансовый орган обязан провести проверку финансового состояния получателя указанной гарантии.

В соответствии с указанной нормой права Министерством  финансов и экономики Республики Хакасия подготовлена справка предварительной проверки финансового состояния ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» в связи с  рассмотрением вопроса о предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия (л.д. 73 -75 том № 6), которой  дано положительное заключение  для решения вопроса  о предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия  ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» в целях обеспечения обязательств по выпуску облигационного займа в сумме 514 млн. рублей.

О соблюдении письменной формы государственной гарантии свидетельствует договор № 32-д от 19.06.2007  о предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия, подписанный  председателем Правительства Республики Хакасия  и генеральным директором ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия», а также   государственная гарантия № 33-д от 19.06.2009, подписанная председателем  Правительства Республики Хакасия.

В указанных документах содержатся:

сведения о гаранте (Республика Хакасия),

наименование органа, выдавшего гарантию от имени указанного гаранта (Правительство Республики Хакасия);

определение объема обязательств по гарантии (Предел общей ответственности гаранта ограничивается суммой 505 400 000, включающей сумму основного долга, равную номинальной стоимости всех выпущенных облигаций в сумме 380 000 000 рублей в количестве 380 000 штук номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, и сумму по выплате купонного дохода в размере 125 400 000 рублей).

В договоре № 32-д от 19.06.2007  указано обязательство, которое обеспечивается государственной гарантией (обязательство по уплате денежной суммы по письменному требованию владельцев  неконвертируемых документарных процентных облигаций на предъявителя  с обязательным централизованным  хранением серии 01, выпущенных  ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия»)

Размер государственной гарантии предоставленной Республикой Хакасия (505 400 000 рублей) превышает  0,01 процента расходов соответствующего бюджета на 2007 год (9 326 367 тыс. рублей) в связи с чем, предоставление государственной гарантии ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» предусмотрено статьей 36 Закона  Республики Хакасия «О республиканском бюджете на 2007 год»   причем в большей сумме – 514 000 000 рублей.

В полном соответствии с пунктом 3 статьи 117 Бюджетного кодекса, предусматривающей, что общая сумма предоставленных гарантий включается в состав долга субъекта Российской Федерации, как вид долгового обязательства, в государственной долговой книге Республики Хакасия  за 2007 год  отражена гарантия Правительства Республики Хакасия  № 33-д от 19.06.2007 года.(л.д. 23 том № 3).

Пунктом 4 статьи 115, Бюджетного кодекса в редакции, действовавшей на момент заключения сделки и выдачи государственной гарантии, предусматривалось, что государственные гарантии предоставляются, как правило, на конкурсной основе. Исходя из правового анализа указанной нормы права, следует, что требование о заключении договора по выдаче гарантии только на конкурсной основе не содержит императивных норм об обязательности проведения конкурса и не устанавливает таких правовых последствий, как недействительность гражданско-правового договора в случае отсутствия конкурса.

Кроме того, пунктом 2 постановления Правительства Республики Хакасия  от 28.04.2005  № 121 «Об организации конкурсов на получение государственных гарантий Республики Хакасия»  предусмотрено предоставление государственной гарантии Республики Хакасия   без проведения конкурса  по решению Правительства Республики Хакасия, в том числе ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия». Возможность предоставления государственной гарантии без проведения конкурса  на основании постановления Правительства Республики Хакасия предусмотрена и пунктом 3 указанного постановления № 121 (л.д. 67 том № 6). Последующее принятие Правительством Республики Хакасия  постановления № 104  от 12.04.2007 года «О предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия  ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия», предусматривающее  предоставление государственной гарантии в сумме 514 000 000 рублей  в целях обеспечения  обязательств по выпуску облигационного займа указанным агентством, свидетельствует о волеизъявлении Республики Хакасия на предоставление гарантии  без проведения конкурса.

В этой связи суд апелляционной инстанции не соглашается с судом первой инстанции, признавшим в качестве одного из оснований недействительности сделки  несоответствие  цели оспариваемой государственной гарантии основаниям внеконкурсного предоставления  государственной гарантии, предусмотренными  постановлением Правительства Республики Хакасия  от 28.04.2005 № 121.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации   в постановлении от 22 июня 2006 г. N 23 «О некоторых вопросах  применения арбитражными судами  норм бюджетного кодекса  Российской Федерации»  в пункте 4 разъяснил: « При рассмотрении споров, связанных с привлечением публично-правовых образований к ответственности по выданным ими государственным (муниципальным) гарантиям по обязательствам должника, а также споров о признании сделок о предоставлении гарантий недействительными судам необходимо исходить из следующего.

Государственная (муниципальная) гарантия представляет собой не поименованный в главе 23 "Обеспечение исполнения обязательств" ГК РФ способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, при котором публично-правовое образование дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается гарантия, обязательств перед третьими лицами полностью или частично (пункт 1 статьи 115 БК РФ, пункт 1 статьи 329 ГК РФ).

К правоотношениям с участием публично-правовых образований в силу пункта 2 статьи 124 ГК РФ подлежат применению нормы ГК РФ, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Соответственно к правоотношениям, возникающим в связи с выдачей государственных (муниципальных) гарантий, применяются нормы статей 115 - 117 БК РФ, устанавливающие особенности правового регулирования указанных правоотношений и обуславливаемые спецификой их субъектного состава, общие положения ГК РФ о способах обеспечения исполнения обязательств (статья 329 ГК РФ), а также в силу сходства данных правоотношений с отношениями, урегулированными нормами параграфа 5 главы 23 ГК РФ, - нормы ГК РФ о договоре поручительства (пункт 1 статьи 6 ГК РФ)».

В силу статьи 329 Гражданского кодекса исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ под облигацией понимается  эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

По оспариваемому договору и гарантии Республика Хакасия обязалась отвечать перед владельцами неконвертируемых документарных процентных облигаций на предъявителя  с обязательным централизованным  хранением серии 01, выпущенных  ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» за исполнение последним  его обязательств по выпущенным облигациям. В этой связи цели использования денежных средств, полученных Эмитентом от выпуска облигаций,   не могут служить основанием для признания недействительным  обеспечения, предоставленного по облигациям.   Договором об организации выпуска облигаций  № 03-0720-ОРГ   и приложением № 1 к нему (л.д. 36-48 том № 1)  в перечень предварительных параметров выпуска облигаций  включено условие о предоставляемом обеспечении в виде государственной гарантии Республики Хакасия. Поэтому при отсутствии указанного обеспечения, выпуск  бы облигаций не состоялся.

В соответствии с абзацем 2 статьи 361 Гражданского кодекса договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В нарушение указанной нормы права, суд первой инстанции установив, что оспариваемой гарантией  от 19.06.2007    обеспечено исполнение не существующего в то время основного обязательства (Государственная регистрация выпуска и регистрация проспекта ценных бумаг открытого акционерного общества «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» осуществлена Федеральной службой по финансовым рынкам 16.08.2007)   неправомерно пришел к выводу  о не соответствии государственной гарантии  требованиям части 1 статьи 115 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 115 Бюджетного кодекса срок гарантии определяется сроком