Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.05.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«25» мая 2010г.

Дело №

г. Красноярск

А74-3977/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «18» мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «25» мая 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания  Ахметшиной Г.Н. ,

при участии:

от Прокуратуры Республики Хакасия: Гончаренко С.Ю., удостоверение № 151065;

от ЗАО «Управляющая компания «Трансфингруп»: Цыркулева С.В. - представителя по доверенности от 18.03.2010 № 99/10;

от ООО «КИТ Финанс ИБ»  Хуснетдиновой А.Р. представителя по доверенности № 10-25-056 от 25.12.2009;

от ООО «КИТ Финанс»: Хуснетдиновой А.Р. - представителя по доверенности № 10-2-263 от 25.12.2009;

от Министерства финансов Республики Хакасия: Астаниной Ю.В. -  представителя по доверенности 12.01.2010;

от Правительства Республики Хакасия: Кунучакова В.Г. – представителя по доверенности от 14.01.2010.

рассмотрев в судебном заседании дело по иску прокурора Республики Хакасия к Правительству Республики Хакасия, к открытому акционерному обществу «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» о признании сделки недействительной.

установил:

Прокурор Республики Хакасия обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с исковым заявлением к Правительству Республики Хакасия (далее- ответчик, Правительство Республики Хакасия), открытому акционерному обществу «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» (далее-ответчик, ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия») о признании недействительной в силу ничтожности сделки по предоставлению государственной гарантии – договора о предоставлении государственной гарантии от 19.06.2007 № 32-д, заключённого Правительством Республики Хакасия и открытым акционерным обществом «Ипо­течное агентство жилищного строительства Республики Хакасия», государст­венной гарантии от 19.06.2007 № 33-д, предоставленной Правительством Республики Хакасия открытому акционерному обществу «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия».

Определениями Арбитражного суда Республики Хакасия от 24 сентября 2009 года, от              14 октября 2009 года и от 09 ноября 2009 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Министерство финансов Республики Хакасия, закрытое акционерное общество «Управляющая компания «Трансфингруп», Акционерный банк «ЮГ-Инвестбанк» (ОАО), объединение юридических лиц «Депозитарно-расчётный союз», закрытое акционерное общество  «Объединённая депозитарная компания», КИТ Финанс (общество с ограниченной ответственностью).

ЗАО «УК «Трансфингруп» заявило о взыскании с истца судебных издержек в сумме 55551 рубля 80 копеек.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 20 января 2010 года исковые требования удовлетворены. Признана недействительной в силу ничтожности сделка по предоставлению государственной гарантии – договор о предоставлении государственной гарантии от 19.06.2007 № 32-д, заключённый Правительством Республики Хакасия и открытым акционерным обществом «Ипо­течное агентство жилищного строительства Республики Хакасия», государственная гарантия от 19.06.2007 № 33-д, выданная Правительством Республики Хакасия открытому акционерному обществу «Ипо­течное агентство жилищного строительства Республики Хакасия». Во взыскании в пользу закрытого акционерного общества «Управляющая компания «Трансфингруп», судебных издержек в сумме 55551 рубля 80 копеек отказано.

Не согласившись с судебным актом, третье лицо - закрытое акционерное общество «Управляющая компания  «Трансфингруп» обратилась в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 20 января 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы на 19 апреля  2010 года, с последующим объявлением перерыва в судебном заседании до 15 часов 30 минут 26 апреля 2010 года.

По мнению ЗАО «Управляющая компания  «Трансфингруп» обжалуемый судебный акт вынесен с нарушением норм материального, процессуального права по следующим основаниям:

- вынесенное решение повлияло на права владельцев облигаций, не привлеченных к участию в деле, в том числе права некоммерческой организации «Хакасский негосударственный пенсионный фонд», являющимся владельцем 15 000 штук облигаций, которым было заявлено требование в Арбитражный суд Республики Хакассия  о расторжении договора облигационного займа и о взыскании номинальной стоимости облигаций в размере 15 000 000 рублей;

- возможность получения ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» государственной гарантии без конкурса предусмотрена Постановлением Правительства Республики Хакасия:  № 121 от 28.04.2005 «Об организации конкурсов на получение  государственных гарантий Республики Хакасия» в рамках реализации  мероприятий по ипотечному кредитованию жилищного строительства в Республики Хакасия. Кроме того, предоставление гарантии предусмотрено  статьей 36 Закона Республики Хакасия «О республиканском бюджете Республики Хакасия на 2007 год» от 25.12.2006 № 78-ЗРХ и постановлением Правительства Республики Хакасия  № 104 от 12.04.2007 «О предоставлении государственной гарантии Республики Хакасия ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия»;

- поскольку конкурс на право получения оспариваемой государственной гарантии Правительством Республики Хакасия не должен был проводиться, порядок ее предоставления не нарушен;

- не соответствует фактическим обстоятельствам  вывод суда  о несоответствии государственной гарантии части 2 статьи 117 Бюджетного кодекса. Размер государственной гарантии предоставляемой ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» составлял 5,51%  от расходов республиканского бюджета Республики Хакасия на 2007 год. Именно поэтому, указанная гарантия была включена в статью 36 Закона № 78 –ЗРХ, а сумма предоставляемых Республикой Хакасия в 2007 году гарантий  в размере 624 000 тыс. рублей отражена в приложении № 16 к Закону  - Программа государственных внутренних заимствований Республики Хакасия  на 2007;

- суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о том, что Правительство Республики Хакассия необоснованно установило срок государственной гарантии в размере 41 месяц (три года и пять месяцев), вместо положенных трех лет.  В статье  36 Закона № 78 и Постановлении № 104, указано, что государственная гарантия предоставляется в целях обеспечения обязательств по выпуску облигационного займа со сроком погашения облигаций в течение трех лет, то есть срок обращения облигаций должен составлять не более трех лет, а не государственная гарантия должна составлять три года;

- сделка по предоставлению гарантии была отражена в бюджете Республики Хакасия на 2007 год,  который вступил в силу 25.12.2006, в то время как сама гарантия была предоставлена гораздо позднее, а именно 19.06.2007 и вступила в силу только 16.08.2007, когда ФСФР России было зарегистрировано Решение о выпуске ценных бумаг, тем самым данная сделка не является ничтожной;

- гарантия обеспечивала исполнение уже существовавшего обязательства, поскольку вступила в силу со дня регистрации ФСФР России Решения о выпуске ценных бумаг открытого акционерного общества «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасии», тем самым гарантия полностью соответствует пункту 1 статьи  115 Бюджетного кодекса Российской Федерации, где чётко указано, что гарантия может предоставляться для обеспечения как уже возникших обязательств, так и обязательств, которые возникнут в будущем;

- доказательствами того, что ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» принимало участие в реализации программных мероприятий, предусмотренных Республиканской целевой программой «Жилище на 2006 — 2010 годы» является Отчёт Контрольно — счетной палаты Республики Хакасия, в котором указано, что в рамках реализации мероприятий по ипотечному кредитованию жилищного строительства в Республике Хакассия предоставлена государственная гарантия ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия», а также Справка о предварительной финансовой проверке финансового состояния ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» в связи с рассмотрением вопроса о предоставлении государственной гарантии Республики Хакассия от 04.04.2007, где указан факт обращения ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» к Правительству Республики Хакассия за предоставлением государственной гарантии Республики Хакассия в рамках реализации мероприятий по ипотечному жилищному кредитованию в республике Хакассия;

- Бюджетным кодексом Российской Федерации не предусмотрено, что государственная гарантия выдаётся при условии предоставления получателем гарантии обеспечения исполнения обязательств по гарантии, в размере не менее 100 процентов получаемой гарантии. Постановлением Правительства Республики Хакассия от 28 апреля 2005 № 121 «Об организации конкурсов на получение государственных гарантий Республики Хакассия» и Порядком организации конкурсов на получение государственных гарантий Республики Хакассия утвержденного Постановлением Правительства Республики Хакасия от 28.04.2005 №121 предусмотрено, что обеспечение исполнения обязательств по гарантии, в размере не менее 100 процентов получаемой гарантии предоставляется исключительно в тех случаях, когда проводился конкурс на право получения государственной гарантии Республики Хакасия. Поскольку Агентство получило государственную гарантию Республики Хакасия без конкурса и соответственно в данных условиях обеспечение исполнения обязательств па гарантии требуется только в объеме исходя из фактически имеющихся у Агентства имущества.

Прокурор Республики Хакасия в отзыве на апелляционную жалобу указал следующее:

- Правительством Республики Хакасия, вопреки требованиям федерального и регионального законодательства, при предоставлении оспариваемой государст­венной гарантии не произведен конкурсный отбор претендентов - получателей государственной гарантии. Указанное требование вытекает из части 4 статьи 115 Бюджетного кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 05-08.2000 № 116-ФЗ), Указа Президента РФ от 23.07.1997 № 773 «О предоставлении гарантий или поручительств по займам и кредитам», в п.п. 2 и 5 которого предусмотрена обязанность органов государственной власти субъ­ектов Российской Федерации во всех случаях предоставлять государственные гарантии по займам и кредитам на конкурсной основе, постановления Правительства Республики Хакасия от 28.04.2005 № 121 «Об организации конкурсов на получе­ние государственных гарантий Республики Хакасия»;

-оспариваемая госу­дарственная гарантия предоставлена для целей обеспечения обязательств в пользу владельцев неконвертируемых документарных процентных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением, выпущенных Агентством с участием КИТ Финанс Инвестиционный банк (ОАО), т.е. на це­ли, не предусмотренные названным выше постановлением Правительства Республики Хакасия. Таким образом, цели оспариваемой государственной гарантии не совпа­дают с основаниями внеконкурсного предоставления государственной гаран­тии, предусмотренными региональными нормативными правовыми актами;

- Агентство в реализации программных мероприятий, предусмотренных Респуб­ликанской целевой программой «Жилище на 2006-2010 годы», принятой в рам­ках приоритетного национального проекта «Доступное и комфортное жилье -гражданам России», участие не принимало, получателем средств бюджета в рамках данной программы не являлось, мероприятия по ипотечному кредитованию жилищного строительства не осуществляло;

- условие об использовании средств облигационного займа, обеспеченных оспариваемой государственной гарантией, для осуществления ипотечного кре­дитования жилищного строительства, регламентированные Законом РХ о бюд­жете на 2007 г. и Постановлением Правительства РХ № 121, оспариваемыми до­говором № 32-д и государственной гарантией № 33-д не определены;

- законом Республики Хакасия от 26.12.2006 № 78-ЗРХ «О республикан­ском бюджете РХ на 2007 год» бюджетные расходы утверждены а размере 9 326 367 тысяч  рублей. Сумма обязательств Агентства перед владельцами облигаций, обеспечен­ных оспариваемой государственной гарантией, составляет 505,4 млн. руб., что превышает 0,01% (932,6 тыс. руб.) расходов республиканского бюджета на 2007 год;

- из содержания оспариваемых договоров № 32-д и Хг 33-д, следует, что срок действия государственной гарантии заканчивается по истечении 41 месяца со дня начала размещения облигаций (пункты 4.1 и 2.5 соответствен­но);

- решение о выпуске ценных бумаг принято ОАО «Ипотечное агентст­во жилищного строительства Республики Хакасия» 26.06.2007,  проспект ценных бумаг ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики­ Хакасия» зарегистрирован Федеральной службой по финансовым рынкам,16.08.2007. Таким образом, договор от 19-06.2007 № 32-д и государственная гарантия от этой же даты № 33-д заключены ранее утверждения Советом директоров ОАО «Ипотечное агентство жилищного строительства Республики Хакасия» решения о выпуске ценных бумаг, следовательно, оспариваемой гарантией от 19.06.2007 обеспечено исполнение не существовавшего в то время основного обязательства, что не соответствовало на момент выдачи гарантии требованиям части 1 статьи 115 Бюджетного кодекса Российской Федерации;

- принятие уполномоченным органом акционерного обще­ства решения о размещении ценных бумаг является первым элементом эмисси­онного состава. Решение о выпуске ценных бумаг как документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бу­магой, в силу статьи 18 Закона наряду с сертификатом являются документами, удо­стоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. Правовых оснований утверждать о том, что при приня­тии 14.05.2007 Советом директоров Агентства решения о размещении ценных бумаг возникли обязательства, обеспеченные государственной гарантией, не имеется. Такие обязательства возникли лишь после выпуска и государственной регистрации выпуска ценных бумаг;

- осуществление