Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.03.2010 по делу n А33-2848/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«26» марта 2010 года

Дело №

А33-2848/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «12» марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен  «26» марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Дунаевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Станько О.П.

при участии:

от заявителей (ОАО «Красноярский хлеб», ООО УК «Красноярский хлеб»): Машуковой Д.Б., представителя по доверенности от 11.01.2010,

от ответчика (УФАС по Красноярскому краю): Мосиной Т.Н., представителя по доверенности от  11.01.2010, Ильяшенко О.Ю., представителя по доверенности от 11.01.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярский хлеб» и общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Красноярский хлеб»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «21» октября 2009 года по делу № А33-2848/2009, принятое судьей Севастьяновой Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярский хлеб» (далее - ОАО «Красноярский хлеб», заявитель), общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Красноярский хлеб» (далее - ООО УК «Красноярский хлеб», заявитель) обратились в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – антимонопольный орган, ответчик) о признании недействительным приказа от 29.12.2008 № 523 «О внесении изменений в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 процентов» в части включения группы лиц в составе открытого акционерного общества «Красноярский хлеб», общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Красноярский хлеб» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29.05.2009 заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.08.2009 решение Арбитражного суда Красноярского края от 29.05.2009 по настоящему делу отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21.10.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой (с учетом дополнений), в которой с решением от 21.10.2009 не согласно по следующим основаниям:

- оспариваемый приказ нарушает права и законные интересы заявителей, поскольку влечет установленные законом последствия: по согласованию сделок, представлению статистической отчетности, опубликование информации о заявителях;

- аналитический отчет, на основании которого принят оспариваемый приказ о включении группы лиц в составе заявителей в Реестр, выполнен с существенным нарушением Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке: аналитический отчет ответчика не содержит мотивированного и документально подтвержденного заключения о том, что заявители осуществляют деятельность на одном товарном рынке (пункт 3.7 Административного регламента); продуктовые границы товарного рынка по производству хлеба и хлебобулочных изделий определены не полностью, анализ проведен поверхностно (пункт 13 Порядка); цена продукции и сроки ее хранения ответчиком не исследовались, что привело к неправильному определению объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на товарном рынке; в нарушение пункта 55 Порядка аналитический отчет не содержит сведений о методе, используемом при определении продуктовых и географических границ рынка; ответчиком неверно определен субъектный состав товарного рынка, не указаны критерии основных поставщиков, не учтены данные по иным производителям, представленные заявителем; учтена информация о производителях хлеба на территории г. Красноярска за 2008 год, а временной интервал исследования определен как 2007 год и 9 месяцев 2008 года (пункты 31, 34 Порядка); отчет содержит противоречивые сведения об объеме товарного рынка по производству хлеба и хлебобулочных изделий, содержащиеся в различных источниках, представленных ответчику, которые ответчиком не устранены (пункты 37, 38 Порядка); доли разных хозяйствующих субъектов рассчитывались на основании показателя объема реализации с учетом и без учета НДС; неверно определен коэффициент рыночной концентрации товарного рынка.

Антимонопольный орган представил отзыв (с учетом дополнений) на апелляционную жалобу, в котором решение от 21.10.2009 считает законным и обоснованным по следующим основаниям:

- оспариваемый приказ не нарушает прав и законных интересов заявителей;

- заявители образуют группу лиц, действующих на одном товарном рынке – производства и оптовой реализации хлеба и хлебобулочных изделий;

- в аналитическом отчете применен основной метод определения продуктовых границ товарного рынка, использование иных методов не требовалось;

- данные в Реестр вносились по виду экономической деятельности (ОК 029-2007), а не по видам продукции;

- субъектный состав установлен на основании данных, представленных администрацией г. Красноярска;

- границы товарного рынка определены как «производство и оптовая реализация хлеба и хлебобулочных изделий» (коды 15.81, 51.36.3);

- объем товарного рынка определен на основании сведений об объемах производства и отгрузки хлеба и хлебобулочных изделий в г. Красноярске, представленных Федеральной службой государственной статистики по Красноярскому краю;

- определение уровня концентрации при включении хозяйствующих субъектов в Реестр не требуется.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество «Красноярский хлеб» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за № 1022401786318.

Согласно Уставу ОАО «Красноярский хлеб» одним из основных видов деятельности общества является производство и реализация хлеба, булочных, кондитерских изделий и других товаров.

Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Красноярский хлеб» (ООО УК «Красноярский хлеб») зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за № 1042402979090.

Согласно Уставу ООО УК «Красноярский хлеб» одним из видов деятельности общества является управление деятельностью предприятий.

Между ОАО «Красноярский хлеб» и УК «Красноярский хлеб» 30.01.2006 заключен договор передачи полномочий исполнительных органов открытого акционерного общества «Красноярский хлеб» Управляющей организации обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский хлеб». Пунктом 1.1 договора предусмотрено, что управляемая организация передает, а управляющая организация принимает на себя и осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) в объеме, порядке и на условиях, оговоренных настоящим договором.

В соответствии с пунктом 2.2 договора управляющая организация осуществляет управление текущей деятельностью управляемой организации и решает вопросы, отнесенные Уставом управляемой организации и действующим законодательством к компетенции исполнительного органа открытых акционерных обществ, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции Общего собрания акционеров и Совета директоров. В том числе управляющая организация: представляет интересы управляемого общества в отношениях с другими организациями, предприятиями, учреждениями, иными юридическими, а также физическими  лицами; совершает сделки от имени управляемого общества, утверждает штат, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения работниками управляемого общества; распоряжается имуществом и денежными средствами управляемой организации в пределах, установленных ее Уставом, настоящим договором и действующим законодательством; осуществляет организацию стратегического, перспективного, текущего планирования производственной, финансовой, коммерческой деятельности управляемой организации; открывает в банках расчетный, валютный и другие счета управляемой организации; принимает решения о получении и использовании кредитов; организует бухгалтерский учет и отчетность; осуществляет контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов.

29.12.2008 руководителем УФАС издан приказ № 523, которым, в том числе, ОАО «Красноярский хлеб» и ООО УК «Красноярский хлеб» включены в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, как группа лиц, осуществляющих деятельность по производству и оптовой реализации хлеба и хлебобулочных изделий на территории г. Красноярска (код ОКВЭД 15.81,51.36.3).

ОАО «Красноярский хлеб» и ООО УК «Красноярский хлеб» с данным решением УФАС не согласны, считают его не соответствующим действующему законодательству,  нарушающим их права и законные  интересы и подлежащим признанию недействительным в приведенной части, в связи с чем обратились в арбитражный суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требования заявителей о признании недействительным приказа от 29.12.2008 № 523 «О внесении изменений в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 процентов» в части включения группы лиц в составе открытого акционерного общества «Красноярский хлеб», общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Красноярский хлеб» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, подлежат удовлетворению судом по следующим основаниям.

В силу пункта 8 части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции) антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

Правила формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 (далее – Правила № 896).

Согласно пункту 4 Правил № 896 включение в Реестр сведений о хозяйствующем субъекте независимо от места его государственной регистрации осуществляется по решению территориального органа Федеральной антимонопольной службы - если хозяйствующий субъект имеет долю в размере более чем 35 процентов на соответствующем товарном рынке одного или нескольких субъектов Российской Федерации (территория, на которой действует территориальный орган Федеральной антимонопольной службы). Сведения о хозяйствующих субъектах, входящих в одну группу лиц и осуществляющих деятельность на одном товарном рынке, включаются в реестр с указанием группы лиц, в которую они входят.

На основании пункта 3 части 1 статьи 9 Закона о конкуренции, решения от 27.05.2005 общего собрания акционеров ОАО «Красноярский хлеб», договора от 30.01.2006 передачи полномочий исполнительных органов открытого акционерного общества «Красноярский хлеб» Управляющей организации обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский хлеб» антимонопольный орган и суд первой инстанции пришли к обоснованному выводу о том, что ОАО «Красноярский хлеб» и ООО УК «Красноярский хлеб» образуют группу лиц, поскольку ООО УК «Красноярский хлеб» осуществляет функции единоличного исполнительного органа ОАО «Красноярский хлеб».

В соответствии с пунктом 7 Правил № 896 в реестр включаются следующие сведения:

а) наименование, организационно-правовая форма и адрес (место нахождения) юридического лица или фамилия, имя, отчество, место жительства, дата государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

б) наименование производимого и (или) реализуемого хозяйствующим субъектом товара (работ, услуг), на рынках которого он имеет долю в размере более чем 35 процентов, с указанием кодов согласно общероссийским классификаторам или Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности;

в) интервальное значение доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке;

г) географические границы товарного рынка;

д) номер и дата приказа антимонопольного органа о включении в реестр сведений о хозяйствующем субъекте.

Пунктом