Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.10.2009 по делу n А69-4726/08-6. Отменить решение полностью и принять новый с/а

решение от 12.11.2008 № 886 не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, то указанное решение налогового органа следует признать недействительным.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва следует обязать устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем исключения из ЕГРЮЛ записи, внесенной на основании решения от 12.11.2008 № 886,  порядковый номер 48 ГРН 2081719009898 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица. Поскольку исключение указанной записи из ЕГРЮЛ фактически означает восстановление  записи о размере уставного капитала, содержащейся в разделе «сведения об уставном капитале, указанном в учредительных документах» ( см. стр.24 выписки из ЕГРЮЛ), то мера в виде обязания ответчика восстановить запись об уставном капитале в размере 30 000 руб. не требуется.

По решению налогового органа от 12.11.2008 № 885.

Решением налогового органа от 12.11.2008 № 885 внесены изменения в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы (т. 3 л.д. 1).

Решение принято на основании  заявления  о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы от 07.11.2008, вх № 885  ( т. 3., л. д. 2-8).

На странице 2 и листах «Б», «Д», «Е» заявления вх. № 885 указано, что изменения вносятся в сведения о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица (генеральный директор Шан-оол О.Н.); об участниках юридического лица – физических лицах (Шан-оол О.Н., Гриневский В.Н. в связи с возникновением у физического лица обязательственных прав в отношении юридического лица); о держателе реестра акционеров общества (ЗАО «Ваш Регистратор»).

На основании указанного решения в ЕГРЮЛ внесена запись порядковый номер 46 ГРН 2081719009876 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы (т. 4 л.д. 147-148), выданы свидетельства серии 17 номер 000417857 и серии 17 номер 0004177858 от 12.11.2008.

Согласно расписке (т. 4 л.д. 9) о получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган для государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, Шан-оол О.Н. от имени ЗАО «Тыва-Турист» 07.11.2008 представил в регистрирующий орган заявление (с приложениями) на 7 листах, три протокола на 5 листах.

Согласно Выписке из ЕГРЮЛ на регистрацию с заявлением вх. № 885 представлены  заявление об изменении сведений, не связанных с учредительными документами, протоколы от 22.10.2008 № 4/08, от 28.10.2008 № 5/08, от 06.11.2008 № 6/08.

Как указывалось выше, внеочередные собрания акционеров ЗАО «Тыва-Турист», проведенные после принятия решения о ликвидации общества и избрании ликвидационной комиссии (22.10.2008, 28.10.2008, 06.11.2008), не могли быть проведены, а принятые на них решения не соответствуют положениям Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона об акционерных обществах. Следовательно, Шан-оол О.Н., избранный генеральным директором общества решениями внеочередных собраний акционеров общества от 22.01.2008 и от 06.11.2008, не имел полномочий подавать в регистрирующий орган заявление от 07.11.2008 (вх. № 885). Следовательно, регистрирующий орган должен был отказать в регистрации на основании п. «а» ч. 1 ст. 23 Закона о регистрации (в редакции, действовавшей в спорный период), в связи с непредставлением заявления, подписанного уполномоченным лицом общества. При этом, с учетом  положений ст. 62 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 21 Закона об акционерных обществах и ч. 2 ст. 20 Закона о регистрации и при наличии в ЕГРЮЛ записи о нахождении общества в процессе ликвидации и избрании ликвидационной комиссии основания для внесения  сведений о том, что Шан-оол О.Н. является единоличным исполнительным органом  ЗАО «Тыва-Турист» отсутствуют.

Кроме того, основания для внесения сведений о реестродержателе- ЗАО «Ваш регистратор» отсутствовали, исходя из следующего.

В соответствии с п. 17 ст. 65 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится  утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 27.10.2008 (т. 1 л.д. 147-180) общество находится в состоянии ликвидации, держателем реестра акционеров общества является ЗАО «ТываТурист».

В соответствии с пунктом 15 Устава общества в редакции 31.07.2008, зарегистрированном в установленном порядке (т. 1 л.д. 138-146), ведение реестра акционеров относится к компетенции совета директоров общества. Сведения о данном уставе занесены в ЕГРЮЛ 26.09.2008 порядковый номер записи 40 ГРН № 2081719006488 (том 1 л.д. 33 на обороте). Данная запись является действительной и из ЕГРЮЛ не исключена.

Устав общества в иной редакции, в том числе с исключением из компетенции совета директоров ведения реестра акционеров, в установленном порядке не регистрировался.

С заявлением от 07.11.2008 в регистрирующий орган представлен устав от 28.10.2008, который предусматривает, что функции совета директоров общества выполняется собрание акционеров. Однако, данный устав в установленном порядке не зарегистрирован.

Следовательно, на момент подачи заявления от 07.11.2008 вх. № 885 о внесении в ЕГРЮЛ сведений о реестродержателе общества (ЗАО «Ваш Регистратор») и принятия ответчиком соответствующего решения от 12.11.2008 № 885, в отсутствие соответствующих изменений устава, ведение реестра акционеров общества осуществлял совет директоров ЗАО «Тыва-Турист», в связи с чем, запись об изменении реестродержателя общества могла быть внесена при наличии измененного и зарегистрированного в установленном порядке устава. Доказательств внесения изменений по данному вопросу в устав общества и регистрации его в установленном порядке в материалы дела не представлено, в связи с чем, основания для внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что реестродержателем акционеров общества является ЗАО «Ваш регистратор», у регистрирующего органа отсутствовали.

Требование об обязании ответчика исключить из ЕГРЮЛ внесенные сведения, не подлежащие регистрации  в реестре о том, что учредителями ЗАО  «Тыва-Турист» является Шан-оол О.Н. и Гриневский В.Н., суд апелляционной  инстанции рассматривает в качестве восстановительной меры по требованию о признании недействительным  решения от 12.11.2008 № 885. Указанная мера подлежит применению, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом «д» статьи 5 Закона о регистрации (в редакции, действовавшей в спорный период) в едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе,  сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров.

В соответствии с пунктом «д» статьи 5 Закона о регистрации (в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ) в едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе, сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.

Таким образом, довод заявителя апелляционной жалобы о том, что сведения об учредителях (акционерах) не подлежат внесению в ЕГРЮЛ, не соответствует действующему законодательству.

Вместе с тем, согласно разделу 5 Методических разъяснений (от 01.11.2004) заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (формы № Р14001), заполняется юридическим лицом в следующих случаях:

- при изменении сведений о держателе реестра акционеров акционерного общества, состава участников обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ. Изменение состава акционеров акционерных обществ регистрирующий орган не отслеживает;

- при принятии учредителями (участниками) юридического лица либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, решения об отмене ранее принятого решения о ликвидации юридического лица;

- при необходимости исправления допущенных заявителем ошибок в ранее представленных документах для государственной регистрации юридического лица (например, в случае неправильного указания наименования юридического лица, размера уставного капитала, данных постоянного действующего исполнительного органа юридического лица, сведений о регистрации при создании для юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.).

При представлении в регистрирующий орган Заявления о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (форма N Р14001), заполняются только те листы приложений к заявлению, которые содержат сведения, подлежащие изменению.

Если вносятся изменения в сведения о лицах, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица, знак "V" проставляется в пункте 3.2 и заполняется лист Б и (или) лист В, а также указывается количество лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица.

Если вносятся изменения в сведения об участниках юридического лица - физических лицах, знак "V" проставляется в пункте 3.4 и заполняется лист Д, а также указывается количество участников юридического лица - физических лиц.

Пункт 3.5 заполняется акционерными обществами в случае, если вносятся изменения в сведения о держателе реестра акционеров акционерного общества. В указанном пункте проставляется знак "V" и заполняется лист Е, а также указывается количество листов Е.

Порядок заполнения листов Б, В, Г, Д, Е Заявления о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, аналогичен порядку заполнения листов А, Б, В, Г, Д Заявления о государственной регистрации юридического лица при создании, приведенному в части II настоящих Методических разъяснений.

Из изложенных норм права следует, что регистрирующий орган изменение состава акционеров акционерных обществ не отслеживает, следовательно, соответствующие сведения об акционерах (при регистрации изменений в сведения о юридическом лице)  общества не должны были вноситься ответчиком в ЕГРЮЛ.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что в материалах дела имеются противоречивые доказательства о том, кто является акционерами общества (т. 3 л.д. 28-40, т. 1 л.д. 37-40, т. 3 л.д. 10-13), в связи с чем, основания для вывода о том, что сведения, указанные Шан-оолом О.О. в заявлении вх. № 885 об акционерах общества (Шан-оол О.Н. и Гриневский В.Н.), являются достоверными отсутствуют.

Учитывая, что государственный реестр, выполняя функцию информационного ресурса и исходя из назначения государственной регистрации как публичного акта органа государственной власти, должен содержать достоверные сведения, то заявленные Шан-оолом О.Н. сведения об акционерах общества должны быть исключены из ЕГРЮЛ.

Поскольку решение от 12.11.2008 № 885 не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, то указанное решение налогового органа следует признать недействительным.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва следует обязать устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем исключения из ЕГРЮЛ записи, внесенной на основании решения от 12.11.2008 № 885,  порядковый номер 46 ГРН 2081719009876 о внесении изменений в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, а также исключить из ЕГРЮЛ сведения о том, что учредителями ЗАО «Тыва-Турист» является Шан-оол Орлан Николаевич, доля уставного капитала 13 000 рублей и Гриневский Владимир Николаевич, доля в уставном капитале 2000 рублей.

По требованиям о признании недействительными свидетельств серия 17 номер 000417849 от 10.11.2008, серия 17 номер 000417857 от 12.11.2008, серия 17 номер 000417858 от 12.11.2008, серия 17 номер 000417859 от 12.11.2008.

В соответствии с частями 1, 2 и 3 статьи 11 Закона о регистрации решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» установлено, что документами, подтверждающими факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, являются Свидетельство о государственной регистрации и Свидетельство о внесении записи (пункт 5).

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 1 Постановления от 10.02.2009 № 2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих» разъяснил, что к решениям относятся акты органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц, государственных, муниципальных служащих и приравненных к ним лиц, принятые единолично или коллегиально, содержащие властное волеизъявление, порождающее правовые