Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.09.2009 по делу n А33-17703/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

отсутствие третьего лица – МИ ФНС № 23, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

При рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Решением единственного учредителя № 1 от 31.08.2005 (т.1, л.д. 29) Петров Юрий Анатольевич утвердил устав ООО «КПД» (т.1, л.д. 29-42), который зарегистрирован 06.09.2005 за ОГРН 1052460072466 (т.1, л.д. 57).

В соответствии с пунктом 3 статьи 2 Устава ООО «КПД» учредителем общества является Петров Юрий Анатольевич, 04.03.1964 года рождения.

В статье 7 Устава ООО «КПД» предусмотрено право участника общества на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Уставом и действующим законодательством.

Согласно статье 27 Устава ООО «КПД» высшим органом общества является собрание участников общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорционально его доле в уставном капитале общества из расчета «доля номинальной стоимостью один рубль –один голос», за исключением случаев, предусмотренных настоящим уставом и действующим законодательством.

Пунктом 2 статьи 29 Устава установлено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию ревизионной комиссии общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с момента получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Порядок созыва общего собрания участников общества определен статьей 30 Устава ООО «КПД», согласно пункту 1 которого орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или лично под роспись.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предполагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее, чем за 15 дней до его проведения.

Пунктом 1 статьи 33 Устава ООО «КПД» предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества –генеральный директор, избирается общим собранием участников общества сроком на 3 года. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица - ООО «КПД» от 06.09.2005 за ОГРН 1052460072466 (т.1, л.д. 106-115), о чем Инспекций ФНС по Железнодорожному району г.Красноярска выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица № 002538401 (т.1, л.д. 68).

Согласно свидетельству о смерти от 11.05.2006 Петров Юрий Анатольевич умер 04.05.2006, о чем Территориальным отделом агентства записи актов гражданского состояния администрации Красноярского края по Центральному району г. Красноярска 11.05.2006 выдано свидетельство о смерти I-БА № 810689 (т.1, л.д. 58).

07.07.2006 родился Петров Андрей Юрьевич сын Петрова Юрия Анатольевича и  Аверьяновой Елены  Александровны, о чем Территориальным отделом Агентства записи актов гражданского состояния администрации Красноярского края по Октябрьскому району г.Красноярска 10.02.2007 выдано свидетельство о рождении I-БА № 859552 (т.1, л.д. 59).

Нотариусом Красноярского нотариального округа Денисовой Т.В. выдано свидетельство о праве на наследство по закону от 30.05.2007 (т.1, л.д. 60-61), согласно которому наследниками, указанного в свидетельстве имущества Петрова Юрия Анатольевича, умершего 04 мая 2006 года, являются в 25 % доле каждый:

- мать Петрова Надежда Ильинична, 22 мая 1930 года рождения;

- дочь Петрова Светлана Юрьевна, 21 мая 1987 года рождения;

- сын Петров Алексей Юрьевич, 23 октября 1992 года рождения;

- сын Петров Андрей Юрьевич, 07 июля 2007 года рождения.

В наследство, на которое в указанных долях выдано свидетельство, включены доли 100% в уставном капитале ООО «КПД».

.06.2007 между Петровой Надеждой Ильиничной, Петровой Светланой Юрьевной, Петровым Алексеем Юрьевичем в лице законного представителя Петровой Марины Викторовны, Петровым Андреем Юрьевичем в лице законного представителя Аверьяновой Елены Александровны заключен учредительный договор о деятельности общества с ограниченной ответственностью «КПД» (т.1, л.д. 62-65).

Пунктом 6.2 учредительного договора ООО «КПД» от 01.06.2007 участники общества определяют уставный капитал общества в размере 10000 рублей. Уставный капитал общества распределяется следующим образом: 

- Петрова Надежда Ильинична - номинальная стоимость доли 2500 рублей, что составляет 25 процентов уставного капитала;

- Петрова Светлана Юрьевна - номинальная стоимость доли 2500 рублей, что составляет 25 процентов уставного капитала;

- Петров Алексей Юрьевич - номинальная стоимость доли 2500 руб., что составляет 25 процентов уставного капитала;

- Петров Андрей Юрьевич - номинальная стоимость доли 2500 рублей, что составляет 25 процентов уставного капитала.

Инспекцией ФНС по Железнодорожному району г.Красноярска в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись 05.07.2007 ГРН 2072460052146 (т.1, л.д. 66) о регистрации изменений к Уставу ООО «КПД», согласно которым участниками общества являются Петрова Надежда Ильинична, Петрова Светлана Юрьевна, Петров Алексей Юрьевич, Петров Андрей Юрьевич.

.11.2008 Аверьянова Е.А. обратилась к генеральному директору ООО «КПД» Мотовилову Г.А. с требованием от имени участника ООО «КПД» Петровой С.Ю. (т.1, л.д. 71, 74), действуя по доверенности № 7-4240 от 22 октября 2008 года (т.1, л.д. 72), о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «КПД» со следующей повесткой дня:

. о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО «КПД» Г.А. Мотовилова;

. избрание генерального директора ООО «КПД», утверждение его и условий договора с ним.

В материалы дела представлена нотариальная доверенность на имя Аверьяновой Елены Александровны, выданная от имени Петровой Светланы Юрьевны 22.10.2008 со следующими полномочиями: представлять интересы Петровой С.Ю. как участника ООО «КПД» с местом нахождения в г.Красноярске с долей в уставном капитале в размере 25%, со всеми правами, предоставленными участнику Уставом Общества и федеральным законодательством об Обществах с ограниченной ответственностью, для чего предоставлено право участвовать в управлении делами Общества, получать информацию о деятельности Общества, знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, принимать участие в распределении прибыли, участвовать в общих собраниях участником Общества с правом голоса по всем вопросам повестки собраний, подписывать Протоколы и другие необходимые документы, с правом получения в случае ликвидации Общества причитающейся Петровой С.Ю. части имущества или его стоимости, без права отчуждения принадлежащей Петровой С.Ю. доли в уставном капитале ООО «КПД», делать от имени Петровой С.Ю. заявления, подавать и получать справки и другие документы, расписываться за Петрову С.Ю. и совершать иные действия, связанные с выполнением этого поручения. Доверенность выдана сроком на один год.

Петрова Надежда Ильинична  30.10.2008  выдала Аверьяновой Е.А. нотариальную доверенность (т.1, л.д. 73) со следующими полномочиями: быть представителем Петровой Н.И. в ООО «КПД», как учредителя, с правом осуществления всех полномочий учредителя, с правом заключения и продления договоров, связанных с имуществом ООО «КПД», входящего в состав данного общества, быть участником в общих собраниях, по вопросу подписания всех документов, в том числе учредительных и всех текущих документов, за исключением прав отчуждения доли в уставном  капитале, за исключением права распоряжения долей в уставном капитале, за исключением права получения денег и/или имущества, для чего Петрова Н.И. предоставила право оплачивать необходимые сборы и пошлины, расписываться за Петрову Н.И. и выполнять все действия, связанные с выполнением данного поручения. Доверенность выдана сроком на три года.

Генеральный директор Мотовилов Г.А. за исх. № 42 от 26.11.2008 (т.1, л.д. 75) составил уведомление участникам ООО «КПД» Петровой Н.И., Петрову Алексею Юрьевичу, Петрову Андрею Юрьевичу о том, что 2 декабря 2008 года в 12.00 часов по адресу Красномосковская, 78, оф. 106 по инициативе участника ООО «КПД» Петровой С.Ю. по доверенности № 7-4240 от 22 октября 2008 состоится собрание участников ООО «КПД» со следующей повесткой дня:

. о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО «КПД» Г.А. Мотовилова;

2. избрание генерального директора ООО «КПД», утверждение его и условий договора с ним.

О созыве собрания на 02.12.2008 участники общества с ограниченной ответственностью «КПД» Петров Алексей Юрьевич, Петрова Светлана Юрьевна, Петрова Надежда Ильинична уведомлены телеграммами от 26.11.2008 (т. 1, л.д. 76-82).

В соответствии с протоколом № 10 от 02.12.2008 (т.1, л.д. 83-87) внеочередного общего собрания участников ООО «КПД» на собрании присутствовали от имени Петровой С.Ю., Петровой Н.И. - представитель Аверьянова Е.А., от имени Петрова Андрея Юрьевича –Волков И.В. по доверенности от 27.11.2008 (т.1, л.д. 125) и Драгомирецкая Е.Ю. по доверенности от 02.12.2008. Участник ООО «КПД» Петров Алексей Юрьевич на собрании 02.12.2008 отсутствовал.

На повестку дня собрания от 02.12.2008 поставлены вопросы: 

. о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО «КПД» Г.А. Мотовилова;

. избрание генерального директора ООО «КПД», утверждение его и условий договора с ним.

По результатам голосования на внеочередном собрании участников ООО «КПД» 02.12.2008 приняты следующие решения: досрочно прекратить полномочия генерального директора Мотовилова Г.А.; избрать генеральным директором ООО «КПД» Волкова И.В., утвердить условия трудового договора, поручить подписание трудового договора с генеральным директором –Аверьяновой Е.А.

02.12.2008 от участника ООО «КПД» Петрова Алексея Юрьевича в лице законного представителя Петровой М.В. генеральному директору ООО «КПД» Мотовилову Г.А. поступило требование о созыве внеочередного собрания участников ООО «КПД» (т.1, л.д. 88) со следующей повесткой дня:

. о признании несостоявшимся собрания участников ООО «КПД» от 02 декабря 2008 года;

. о признании недействительным решений внеочередного собрания участников от 02 декабря 2008 года;

. о подтверждении полномочий генерального директора ООО «КПД» Мотовилова Г.А.;

. о возврате похищенного имущества ООО «КПД».

Мотовилов Г.А. 03.12.2008 направил в адрес участников ООО «КПД» Петровой Светланы Юрьевны, Петрова Андрея Юрьевича, Петровой Надежды Ильиничны телеграммы (т.1, л.д. 89-95), в которых сообщил, что 5 декабря 2008 года в 17 час. 00 мин. по адресу: Красномосковская, 78 оф. 106 по требованию участника ООО «КПД» Петрова Алексея Юрьевича в лице законного представителя Петровой Марины Викторовны состоится  внеочередное собрание участников общества ООО «КПД» с повесткой дня: 1. о признании несостоявшимся собрания участников ООО «КПД» от 2 декабря 2008 года; 2. о признании недействительными решений внеочередного собрания от 2 декабря 2008 года; 3. о подтверждении полномочий генерального директора ООО «КПД» Мотовилова Г.А.; 4. о возврате похищенного имущества ООО «КПД».

Приказом от 03.12.2008 за № 38 (т.1, л.д. 96) по ООО «КПД» Волков И.В. принят на работу в ООО «КПД» на должность генерального директора. Основанием является протокол внеочередного общего собрания участников общества № 10 от 02.12.2008, трудовой договор от 02.12.2008. Приказ подписан Волковым И.В.

Приказом от 03.12.2008 (т.1, л.д. 97) по ООО «КПД» прекращено действие трудового договора (контракта) и уволен 02 декабря 2008 года Мотовилов Геннадий Александрович, с должности генерального директора ООО «КПД» по решению участников общества о прекращении трудового договора. Приказ подписан генеральным директором Волковым И.В. Копия приказа от 03.12.2008 направлена 04.12.2008 заказным письмом с описью вложения в адрес Мотовилова Г.А (т.1 л.д. 98).

декабря 2008 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «КПД», в котором приняли участие Петрова Надежда Ильинична в лице представителя Либер И.С. по доверенности от 02.12.2008 (т.1, л.д. 128), Петрова Светлана Юрьевна в лице представителя Либер И.С. по доверенности от 02.12.2008 (т.1, л.д. 126), Петров Алексей Юрьевич в лице законного представителя Петровой Марины Викторовны.

Представитель Петрова Андрея Юрьевича Волков И.В. по доверенности от 27.11.2008 от регистрации на собрании 05.12.2008 отказался, о чем имеется пометка в протоколе № 11 от 05.12.2008.

На собрании 05.12.2008 приняты следующие решения: 

. считать несостоявшимся собрание участников ООО «КПД» от 02.12.2008;

. считать недействительным и незаконным решения участников ООО «КПД» о переизбрании генерального директора ООО «КПД» Мотовилова Г.А. от 02.12.2008;

. в целом признать работу генерального директора ООО «КПД» Мотовилова Г.А. удовлетворительной и досрочно продлить срок действия по его контракту до 01 июля 2009 года;

. подать заявление в милицию о хищении имущества (документов и печати ООО «КПД») (т.1, л.д. 100); обязать Аверьянову Е.А., Волкова И.В. в добровольном порядке вернуть денежные средства, в размере 20000 рублей, переданные им в присутствии свидетелей, в случае отказа удержать указанную сумму из дивидендов причитающихся к очередным выплатам Петрову А.Ю., законным представителем которого является Аверьянова Е.А.; подать заявление в налоговые органы и в банк с целью предотвращения незаконной регистрации, незаконного внесения изменений в реестр и учредительные документы выше указанными лицами; изменить печать ООО «КПД» и заказать новую, новую печать зарегистрировать в соответствующих надзорных органах и в банке.

Все решения приняты 75 % голосов участников ООО «КПД» (т.1, л.д. 119-124).

.02.2009 в адрес Аверьяновой Е.А. поступило заказное письмо № 69689 в которое были вложены письмо нотариуса Чеканцевой Л.М. от 02.12.2008 исх. № 131/08 (т.1, л.д. 129) об отмене доверенности Петровой Надежды Ильиничны от 30.10.2008 № 4-1561, заявление Петровой Светланы Юрьевны от 02.12.2008 об отмене доверенности на имя Аверьяновой Е.А. от 22.10.2008 № 7-4240 (т.2, л.д. 2), заверенное