Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.09.2015 по делу n А33-4281/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 сентября 2015 года

Дело №

 А33-4281/2015

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «17» сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «24» сентября 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Морозовой Н.А.,

судей: Севастьяновой Е.В., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Елистратовой О.М.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Нордстрой» (ИНН 2457061327, ОГРН 1062457022077)

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «14» июля  2015 года по делу №  А33-4281/2015, принятое судьёй Ивановой Е.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Нордстрой» (ИНН 2457061327, ОГРН 1062457022077) (далее – заявитель, ООО «Нордстрой»)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением

к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края (далее – Министерство)

-  о признании недействительным письма от 04.02.2015 №82-477/4,

- о признании незаконными действий по изданию письма от 04.02.2015 №82-477/4,

к муниципальному учреждению администрация г. Норильска (далее – учреждение, администрация г. Норильска)

- о признании незаконными действий по согласованию сметной документации на объекты комплексного капитального ремонта жилищного фонда муниципального образования город Норильск в 2013-2014 годы с применением индексов к полной сметной стоимости, разработанные филиалом ФЦЦС по Красноярскому краю на IV квартал 2012 года для объектов капитального строительства, на которых заявитель выполнял строительно-монтажные работы в 2013-2014 годы;

- о признании незаконными действий по согласованию сметной документации на объекты комплексного капитального ремонта жилищного фонда муниципального образования город Норильск в 2015 году с применением индексов к полной сметной стоимости, разработанные филиалом ФГУ ФЦЦС по Красноярскому краю для объектов капитального строительства, на которых заявитель выполняет строительно-монтажные работы в 2015 году;

- о признании незаконными действий по согласованию сметной документации на объекты комплексного капитального ремонта жилищного фонда муниципального образования город Норильск в 2013-2015 годы с применением расценок ТЕР 27-07-001-01 и 27-07-001-02 с заменой материала «асфальт литой для покрытий тротуаров тип II (жесткий)», предусмотренного расценками на «асфальтобетонную смесь», по объектам, на которых заявитель выполнял и выполняет строительно-монтажные работы в 2013-2015 годы.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от «14» июля  2015 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, заявитель обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что при разбирательстве дела арбитражный суд непосредственно не исследовал все доказательства по делу, решение не основано на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, в результате чего допущено несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя об этом свидетельствуют следующие обстоятельства.

- Сметная документация составляется в текущем уровне цен - данное требование, в соответствии с МДС 81-35.2004, обязательно для предприятий всех форм собственности на территории Российской Федерации.

- Текущий уровень стоимости - это стоимость, определяемая на основе цен, действующих на момент определения стоимости. (СП 81-01-94, МДС 81-1.99. «Официальные термины и определения в строительстве, архитектуре и жилищно-коммунальном комплексе» УДК 69+332.8).

- Приведение в уровень текущих (прогнозных) цен производится путем перемножения элементов затрат или итогов базисной стоимости на соответствующий индекс с последующим суммированием итогов по соответствующим графам сметного документа, при этом для пересчета стоимости эксплуатации машин в соответствующий уровень цен рекомендуется применять индекс на эксплуатацию машин, а к оплате труда механизаторов, входящей в стоимость эксплуатации машин - индекс на оплату труда, (п.3.30 МДС 81-35.2004).

- Ежеквартальную разработку прогнозных индексов изменения стоимости строительства приказом Минрегиона РФ от 20.08.2009 № 355 поручено осуществлять Федеральному государственному учреждению «Федеральный центр ценообразования в строительстве и промышленности строительных материалов».

- Только Правительству РФ поручено устанавливать порядок государственного регулирования цен (тарифов) на продукцию производственно-технического назначения, товары народного потребления и услуги Указом Президента РФ от 28.02.1995 № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)».

- Органы государственной власти края осуществляют свои полномочия посредством принятия правовых актов согласно пункту 2 статье 7 Закона Красноярского края № 5-1777 от 05.06.2008 «Устав Красноярского края».

- Никакой орган государственной власти края не должен осуществлять полномочия, принадлежащие другим органам согласно пункту 2 статье 48 Закона Красноярского края № 5-1777 от 05.06.2008 «Устав Красноярского края».

- Уровень оплаты труда при расчете договорных цен на строительство объектов за счет бюджетных средств должен быть не ниже средней фактической оплаты труда в регионе работников, занятых в строительстве при других источниках его финансирования в соответствии с пунктом 3.8 Федерального отраслевого соглашения по строительству и промышленности строительных материалов РФ на 2014-2016 годы.

- Сметные расчеты относится к проектной документации, разъяснения о порядке применения Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию», дает Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 подпунктом «а» Постановления.

- Рекомендации Министерства использовать индексы прошлых лет без учета указаний их производителя, в нарушение положений МДС 81-35.2004 не учитывают региональные условия выполнения работ в Красноярском крае.

- Вывод суда первой инстанции о том, что заявитель не обжаловал действия заказчика «Управление муниципального заказа Администрации города Норильска» по аукциону ОАЭФ-ООРиУ-52-14, номер извещения 0319300010114000345 не соответствует действительности.

- Действия Администрации в 2013-2015 годах по согласованию сметной документации, составленной с использованием индексов к полной сметной стоимости на 4 квартал 2012 года для объектов капитального ремонта не законны в независимости от законности рекомендательных писем Министерства, так как противоречат нормативным актам, имеющим большую юридическую силу, чем рекомендательные письма Министерства.

- Доказательств законности действий Администрации в отказе согласования смет в текущих ценах представлено не было.

- Предметом спора по данному делу не являются правовые отношения между ООО «Нордстрой» и жилищными компаниями, которые являются заказчиками ремонтов, финансируемых из средств краевого и муниципального бюджета.

- Суд первой инстанции счел не доказанным нарушение прав заявителя в 2014-2015 годах, не рассмотрев законность действий Администрации г. Норильска в 2013 году.

Министерство в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с изложенными в ней доводами, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом путем направления определения и размещения информации в Картотеке арбитражных дел на общедоступном сайте в сети интернет: http://kad.arbitr.ru. ООО «Нордстрой» представило ходатайство о проведении судебного заседания в отсутствие своего представителя. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие указанных лиц.

К апелляционной жалобе заявитель приложил смету №15 ДП-НЦ-33.1 на объект капитального ремонта, заявил ходатайство о ее приобщении. Вместе с тем, данный документ получен после вынесения решения судом первой инстанции и не может повлиять на его законность. В связи с этим, на основании статьи Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документ не подлежит приобщению; поскольку он представлен в электронном виде, то он не возвращается заявителю.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для дела, обстоятельства.

Министерством издано письмо  «Об индексах изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ» от 04.02.2015 №82-477/4, согласно которому государственным и муниципальным заказчикам в 2015 году при формировании начальной (максимально) цены государственного (муниципального) контракта для объектов строительства, реконструкции, капитального ремонта и ремонта, финансирование которых осуществляется полностью либо частично за счет средств краевого бюджета, а также бюджетов муниципальных образований Красноярского края, целевых внебюджетных фондов и для общеэкономических расчетов в инвестиционной сфере, применять разработанные Красноярским филиалом ФАУ «Федеральный центр ценообразования в строительстве и промышленности строительных материалов» по Красноярскому краю на IV квартал 2014 года индексы к общей сметной стоимости строительно-монтажных работ; индексы по объектам строительства по статьям прямых затрат.

ООО «Нордстрой», полагая, что письмо Министерства и соответствующие действия не законны, а, следовательно, незаконны действия администрации г. Норильска по согласованию сметной документации на объекты комплексного капитального ремонта жилищного фонда муниципального образования город Норильск в 2013-2014, в 2015 году с применением индексов к полной сметной стоимости, разработанные филиалом ФЦЦС по Красноярскому краю для объектов капитального строительства, на которых заявитель выполнял строительно-монтажные работы в 2013-2014 годах, в 2015 году, а также действия по согласованию сметной документации на объекты комплексного капитального ремонта жилищного фонда муниципального образования город Норильск в 2013-2015 годах с применением расценок ТЕР 27-07-001-01 и 27-07-001-02 с заменой материала «асфальт литой для покрытий тротуаров тип II (жесткий)», предусмотренного расценками на «асфальтобетонную смесь», по объектам, на которых заявитель выполнял и выполняет строительно-монтажные работы в 2013-2015 годах, обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании данных писем недействительными.

Оценив обстоятельства дела и исследованные по делу доказательства в их совокупности, апелляционный суд пришел к следующим выводам в отношении требования к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края о признании недействительным письма от 04.02.2015 №82-477/4.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9, 65 АПК РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В соответствии с Положением о Министерстве строительства Министерство строительства и жилищного коммунального хозяйства Красноярского края, утвержденным Постановлением Правительства Красноярского края от 21.08.2008 №51-п Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края является органом исполнительной власти Красноярского края, который на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, Устава края, законов края, правовых актов Губернатора края и Правительства края в том числе,

обеспечивает создания условий развития градостроительной деятельности на территории края (пункт 2.1),

осуществляет нормативное правовое регулирование, в том числе, утверждение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, нормативов, предназначенных для определения сметной стоимости строительства, реконструкции и ремонта объектов в крае, учитывающих региональные условия выполнения работ (подпункт 5 пункта 3.1);

осуществляет управление в установленном порядке краевыми государственными учреждениями, подведомственными Министерству или в отношении которых Министерство осуществляет функции и полномочия учредителя, а также краевыми унитарными предприятиями в областях (сферах) государственного управления, указанных в подпункте 2 пункта 1.1 настоящего Положения (пункт 3.36), .

осуществляет координацию и контроль деятельности находящихся в ведении Министерства органов исполнительной власти края (пункт 3.47).

Таким образом, Министерство вправе как осуществлять правовое регулирование – принимать нормативные акты; так и издавать ненормативные акты. Кроме того, в процессе правоприменения Министерство вправе осуществлять и иные действия – вести переписку, отвечать на вопросы, давать рекомендации. При этом последняя форма не носит правового характера, не является обязательной и не влечет применения средств государственного принуждения.

Министерством было принято письмо «Об индексах изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ» от 04.02.2015 №82-477/4.

Общество оспорило данное письма как ненормативный акт, в порядке главы 24 АПК РФ.

Суд первой инстанции рассмотрел дело в соответствии с выбранным заявителем способом защиты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, в том числе самостоятельно избирают порядок и способ защиты гражданских прав и интересов.

Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способами. Данная статья