Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.07.2015 по делу n А33-13875/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

изложенного на странице 9 решения в виде абзаца: «Таким образом, довод о том, что до сих пор вышеперечисленными сотрудниками денежные средства не внесены в кассу организации в сумме начисленного и перечисленного налога на доходы физических лиц, не обоснован. При покупке у учредителей доли, общество выступило в роли налогового агента, исчислило, удержало с учредителей налога на доходы физических лиц в сумме – 1 653 539 рублей и перечислило за них налог в бюджет по платежному поручению от 15.06.2012 № 87 в сумме 1 653 539 рублей. Следовательно, у общества отсутствует переплата по налогу на доходы физических лиц, которую общество просит зачесть в уплату задолженности и пени, начисленной по акту выездной налоговой проверки № 57 от 12.01.2014», не подлежит удовлетворению.

По мнению заявителя, переплата по НДФЛ возникла в связи с излишним перечислением налога за физических лиц, у которых Обществом выкуплены доли в его уставном капитале, так как в соответствии с нормами статьи 228 НК РФ, физические лица должны самостоятельно исчислять и уплачивать НДФЛ с полученных от продажи имущественных прав доходов.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 208 НК РФ для целей главы 23 НК РФ к доходам от источников в РФ относятся доходы от реализации в РФ акций или иных ценных бумаг, а также долей участия в уставном капитале организаций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 НК РФ объектом налогообложения по НДФЛ признается доход, полученный физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами РФ, от источников в РФ и (или) от источников за пределами РФ.

При определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ (пункт 1 статьи 210 НК РФ).

В силу пункта 1 статьи 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 статьи 226 НК РФ признаются налоговыми агентами.

При этом исчисление сумм и уплата НДФЛ, в соответствии со статьей 226 НК РФ производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата НДФЛ осуществляются в соответствии со статьями 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога (пункт 2 статьи 226 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Федеральный закон № 14-ФЗ) обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (часть 2 статьи 14 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Согласно пункту 2 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Из представленного договора от 21.05.2012 следует, что участники ООО «Горный» продают принадлежащие им доли самому обществу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Федерального закона № 14-ФЗ общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона № 14-ФЗ участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Согласно пункту 1 статьи 94 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. При выходе участника общества с ограниченной ответственностью из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (пункт 2 статьи 94 Гражданского кодекса Российской Федерации). В соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Пунктом 6.1 устава общества «Горный», утвержденного собранием участников 07 апреля 2006 года, предусмотрено право участника общества в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников (т.2, л.д.102-122).

В соответствии с пунктом 6.1. статьи 23 Федерального закона № 14-ФЗ в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 Федерального закона № 14-ФЗ его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Согласно справок, выданных ООО «Горный» физическим лицам, общество выплачивало этим лицам действительную стоимость долей при их выходе из состава учредителей общества.

Следовательно, при выходе участника из общества общество приобретает его долю, но не на основании сделки купли-продажи доли, а на основании закона, у такого участника общества возникает доход в виде выплачиваемой действительной стоимости доли.

Из изложенных норм законодательства следует, что, заявляя о своем выходе из состава участников общества, лицо реализует свое право на свободу пребывания в нем, с которым, в свою очередь, корреспондирует обязанность общества выплатить участнику действительную стоимость доли, являющуюся по своей природе компенсацией в денежном либо натуральном выражении пропорционально фактическому участию этого участника в хозяйствующем субъекте. При этом право на физического лица на выход из числа участников общества является основным, а выплата действительной стоимости доли - производным от первого обстоятельства юридическим последствием принятого участником решения.

Таким образом, возникающие правоотношения между обществом и его участником при выходе последнего из числа участников общества не могут рассматривается в качестве правоотношений, вытекающих их договора купли-продажи доли, в связи с чем к указанным правоотношениям не могут применяться положения подпункта 2 пункта 1 статьи 228НК РФ, предусматривающего самостоятельное исчисление и уплату налога из суммы, полученной от продажи имущества, физическим лицом.

На основании представленных в материалы дела документов судом установлено, что участники общества «Горный» в порядке, предусмотренном вышеизложенными нормами законодательства, а также в соответствии с уставом организации, воспользовались правом выхода их общества с переходом долей физических лиц-участников общества последнему. Поскольку получение физическими лицами дохода в виде действительной стоимости доли при выходе из состава участников общества не относится к случаям, перечисленным в пунк-те 2 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации, заявителем правомерно был удержан и перечислен налог на доходы физических лиц, исчисленный при выплате стоимо-сти долей физическим лицам на основании договора от 12.05.2012.

19.11.2012 в Межрайонную ИФНС России № 10 по Красноярскому краю руководителем ООО «Горный» представлено заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении ООО «Горный» по форме Р14001 (Приложение). Согласно данного заявления изменения вносятся в сведения об участниках - физических лицах и сведения о долях в уставном капитале ООО, принадлежащих обществу ООО «Горный». Причина внесения сведений - прекращение прав на долю Хроминой Е.А. в размере 1,97 %, номинальной стоимостью 1283 рублей 87 копеек, Горбанюка В.Н. в размере 1,97 %, номинальной стоимостью 1283 рублей 87 копеек, Югова С.В. в размере 13,42 %, номинальной стоимостью 8734,22 рублей, Ярлыкова А.А. в размере 17,57 %, номинальной стоимостью 11438 рублей 07 копеек, Хромина В.П. в размере 3,14 %, номинальной стоимостью 2042 рубля 52 копейки, Самсонова А.С. в размере 15,7 %, номинальной стоимостью 10219 рублей 10 копеек, Максимова М.В. в размере 18,42 %, номинальной стоимостью 11995 рублей 77 копеек, Лавриненко М.Д. в размере 1,97 %, номинальной стоимостью 1283 рублей 87 копеек, Поповой Н.В. в размере 19,08 %. номинальной стоимостью 12423 рублей 73 копейки, Дроздовой В.В. в размере 6,36 %, номинальной стоимостью 4136 рублей 98 копеек и приобретение доли в уставном капитале в размере 99,6 %, номинальной стоимостью 64842 рубля 06 копеек ООО «Горный» (т.2, л.д. 124-152).

К заявлению приложены заявления Горбанюка В.Н., Дроздовой В.В., Поповой Н.В., Лавриненко М.Д., Максимова В.М., Самсонова А.С. Хромина В.П.. Хроминой Е.А., Югова СВ., Ярлыкова А.А. о выходе из состава учредителей ООО «Горный» и выплате им доли в уставном капитале из расчета ее действительной стоимости (приложение). Также приложен протокол № 4 от 31.10.2012 собрания участников ООО «Горный», на котором были рассмотрены указанные выше заявления участников общества - физических лиц (приложение) (т.2, л.д.155-164).

В соответствии с пунктом 6.1. статьи 23 Федерального закона № 14-ФЗ в случае выхода участника общества из общества, общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества.

Таким образом, при покупке у учредителей доли, общество выступило в роли налогового агента, исчислило, удержало с учредителей НДФЛ в сумме – 1 653 539 рублей и перечислило за них налог в бюджет по платежному поручению от 15.06.2012 № 87 в сумме – 1 653 539 рублей. Следовательно, у общества отсутствует переплата по НДФЛ, которую общество просит зачесть в уплату задолженности и пени, начисленной по акту выездной налоговой проверки от 12.01.2014 № 57.

Доводы заявителя о том, что договор купли-продажи долей в уставном капитале общества от 21.05.2012 является ничтожной сделкой, так как подлежит обязательному нотариальному удостоверению, а также заявленный довод о том, что переход доли от участников к обществу состоялся с даты получения последним соответствующих заявлений участников, то есть 02.10.2012, в связи с чем у общества по состоянию на 15.06.2012 (дата фактического перечисления денежных средств в бюджет) отсутствовала обязанность по перечислению налога за физических лиц не основан на нормах законодательства.

Пунктом 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ предусмотрено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном статьями 23 и 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5-7 настоящей статьи.

Таким образом, нормами закона Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ прямо предусмотрено, что в случае выхода участника из общества нотариальное удостоверение отчуждения доли не требуется, в отличие от сделки купли-продажи доли, которая может быть заключена между участником и обществом в результате использования последним преимущественного права покупки.

Из содержания вышеизложенных норм следует, что законодательством не предусмотрено обязательное заключение договора купли-продажи доли с участником, принявшим решение о выходе из общества. В заключенном 21.05.2012 договоре стороны фактически определили размер подлежащей выплате стоимости доли, а также порядок ее уплаты физическому лицу.

Таким образом, то обстоятельство, что заявления о выходе из общества оформлены физическими лицами, рассмотрены на собрании участников общества и представлены в регистрирующий орган позднее, чем заключен договор между обществом и его участниками, предметом которого являлось установление действительной стоимости до­лей и порядок их перечисления физическим лицам, не влияет на квалификацию правоотношений, сложившихся между указанными субъектами, и наличие у общества обязанности, предусмотренной пунктом 4 статьи 226 НК РФ по перечислению в бюджет исчисленного с дохода в виде выплаты участникам действительной стоимости доли налога при фактической выплате дохода.

В соответствии с изложенным довод заявителя о том, что указанный договор от 21.05.2012 от имени общества подписан неуполномоченным лицом – председателем наблюдательного совета Самсоновым также