Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.04.2015 по делу n А33-22681/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

нового тротуара, включая основание. Выполнить восстановление фундамента трансформаторной подстанции, восстановление фундамента дизельного электроагрегата, фундамента контейнера с баком для воды, восстановление оснований под фундаменты. Выполнить замену асфальтового покрытия на локальных поврежденных участках с устройством нового подстилающего слоя. Восстановление вертикальной планировки асфальтового покрытия, восстановление высотных отметок асфальтового покрытия и бортовых камней.

- выполнить перекладки тротуарной плитки тротуара вокруг здания АЗС с устройством нового основания.

- выполнить замену асфальтового покрытия на локальных поврежденных участках с устройством нового подстилающего слоя. Восстановление вертикальной планировки асфальтового покрытия, восстановление высотных отметок асфальтового покрытия и бортовых камней.

- выполнить восстановление бетонного покрытия площадки слива нефтепродуктов, выполнить устройство системы канализации от технологических проливов на площадки слива нефтепродуктов. Выполнить отрывку вручную засыпки резервуарного парка, после отрывки проверить на предмет работоспособности и отсутствия повреждений все технологические узлы резервуаров, дыхательных клапанов и другого технологического оборудования в зоне участка №4. В случае обнаружение повреждений выполнить замену узлов, трубопроводов и других элементов резервуарного парка. Выполнить обратную засыпку резервуарного парка с послойным уплотнением.

- выполнить укрепление откосов по предварительно разработанной документации. Выполнить мероприятия исключающие размыв откосов.

- все указанные мероприятия не являются проектными решениями для выполнения строительно-монтажных работ.

- все строительно-монтажные работы по ремонту и восстановлению территории автозаправочной станции №31 выполнять по предварительно разработанной проектной либо рабочей документации.

29.07.2013 истец путем направления телеграмм по адресам ответчика г. Красноярск, ул. Профсоюзов 3, стр. 3, г Новосибирск, ул. Советская, д. 49А уведомил ЗАО СК «Афина Паллада» о том, что 01.08.2013 в 12 час. 00 мин. заказчиком будет проведено освидетельствование строительно-монтажных работ на объекте АЗС № 31 на наличие выявленных дефектов, вследствие чего просил организовать присутствие представителя ЗАО «СК Афина Паллада».

Телеграмма, направленная ответчику по адресу: г. Красноярск, ул. Профсоюзов 3, стр. 3, вручена 29.07.2013 помощнику генерального директора ЗАО СК «Афина Паллада» Кирилловой Т.А.

Телеграмма, направленная ответчику по адресу: г Новосибирск, ул. Советская, д. 49А, вручена 29.07.2013 в 14 час. 00 мин. помощнику руководителя ЗАО СК «Афина Паллада» Кирьяновой.

Актом от 01.08.2013 представителями заказчика зафиксировано отсутствие явки представителя ЗАО СК «Афина Паллада» для проведения осмотра дефектов строительно-монтажных работ.

01.08.2013 комиссией в составе представителей заказчика, в отсутствие представителя подрядчика, в процессе осмотра объекта были выявлены дефекты, о чем составлен акт осмотра дефектов строительно-монтажных работ.

30.08.2013 истцом в адрес ответчика направлена претензия № 1902 с требованием в срок до 01.09.2013 устранить выявленные дефекты строительно-монтажных работ, указанные в акте осмотра от 01.08.2013 своими силами и с использованием своих материалов, в случае отказа от устранения дефектов, заказчик готов привлечь третьих лиц для выполнения указанных работ. Стоимость работ по устранению недостатков составляет 3 973 429 руб. 53 коп. К указанной претензии истцом были приложены акт осмотра дефектов от 01.08.2013 с фотофиксацией, локальный сметный расчет на устранение дефектов, копии телеграмм от 29.07.2012.

Письмом от 09.09.2013 № 531/1 ответчик уведомил истца о том, что поступившая претензия от 30.08.2012 № 1902 по фактам нарушения договорных условий, к рассмотрению принята не будет, поскольку претензия доставлена 03.09.2013, вследствие чего требование об устранении дефектов до 01.09.2013 невыполнимо. Кроме того, ответчик отметил, что из представленных документов вина подрядной организации в образовании выявленных дефектов не просматривается, работы выполненные подрядчиком на объекте, приняты заказчиком без замечаний.

24.09.2013 письмом № 2048 истец обратился к ответчику с требованием в течение 10 рабочих дней со дня получения претензии произвести работы по устранению дефектов в пределах гарантийного срока. Письмо получено ответчиком 07.10.2013, о чем свидетельствует почтовое уведомление № 66000165981961.

Как следует из иска, поскольку подрядчик обязательства по устранению дефектов не исполнил, истцом были понесены расходы на устранение дефектов в общей сумме 5 697 661 рублей 12 копеек.

В подтверждение несения указанных расходов истцом в материалы дела представлены:

- договор на выполнение проектно-изыскательских работ от 11.10.2013 № 4-13/378, заключенный между ООО «РН-Красноярскнефтепродукт» (заказчик) и ООО «РН-КрасноярскНИПИнефть» (подрядчик), в соответствии с условиями которого, подрядчик принял на себя обязательства по заданию заказчика выполнить проектно-изыскательские работы для проведения капитального ремонта на объекте: «АЗС № 31», расположенному по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, с. Дрокино, ул. Московская, 93А, стоимость которых составила 497 287 рублей 62 копеек; акты сдачи-приемки выполненных работ от 18.11.2013 № 1, от 30.11.2013 № 2, платежные поручения от 12.12.2013 № 13795 на сумму 344 176 рублей 97 копеек, от 12.12.2013 № 13794 на сумму 153 110 рублей 65 копеек;

- договор подряда от 16.10.2013 № 4-13/424, заключенный между ООО «РН-Красноярскнефтепродукт» (заказчик) и ООО «КодинсГидроспецстрой» (подрядчик), в соответствии с условиями которого, подрядчик принял на себя обязательства выполнить работы по капитальному ремонту объектов основных средств, указанных в приложении № 1 к договору, входящих в состав объекта «АЗС № 31», расположенного по адресу: Красноярский край, Емельяновский район, с. Дрокино, ул. Московская 93А, а заказчик обязался принять результат работ и оплатить его; акт о приемке выполненных работ от 30.11.2013 № 02/11 на сумму 4 407 096 рублей 19 копеек, справку о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2013 № 01/11 на сумму 5 200 373 рублей 50 копеек, платежное поручение от 11.12.2013 № 653 на сумму 5 200 373 рублей 50 копеек.

02.12.2013 истцом в адрес ответчика направлена претензия № 2750 с требованием уменьшить стоимость выполненных работ по договору подряда от 18.10.2013 № 4-11/1199 на сумму 5 697 661 рублей 12 копеек и возвратить в течение 4 дней с даты получения претензии сумму излишне уплаченной по договору в размере 4 532 397 рублей 17 копеек Претензия получена ответчиком 11.12.2013, о чем свидетельствует почтовое уведомление № 66009710732979.

Требования истца оставлены ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства, послужили основанием для обращения ООО «РН-Красноярскнефтепродукт» в арбитражный суд с настоящим иском.

Определением от 28.05.2014 по ходатайству общества с ограниченной ответственностью «РН-Красноярскнефтепродукт» по делу назначалась строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено экспертам ОАО «Красноярский ПромстройНИИпроект» Ивановой Ольге Николаевне; Колмакову Алексею Николаевичу; Яськову Максиму Евгеньевичу; Жуковой Алене Викторовне.

Перед экспертами поставлены следующие вопросы:

1) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Протекание кровли навеса» допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

2) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Протекание кровли операторной», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

3) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13У424 для устранения дефекта «Бетонное основание площадки слива имеет обратный уклон, трещины на поверхности бетона. Обнаружена просадка основания площадки со стороны резервуарного парка», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

4) определить вид,объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Просадка основания площадки возле контейнера с водой, септика-накопителя, пожарных резервуаров, автостоянки легкового транспорта», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

5) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Обнаружен несанкционированный карьер за территорией площадки АЗС», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

6) определить вид,объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Откос площадки АЗК со стороны д. Дрокино имеет размывы, осыпается», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

7) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Скопление дождевых вод на площадке ТРК (топливо-раздаточных колонок)», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

8) определить вид, объем и стоимость работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 № 4-13/424 для устранения дефекта «Просадка фундамента дизель-генератора, пешеходной дорожки к нему», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 № 4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013;

9) соответствовал ли контроль за техническим состоянием сооружения в период гарантийного срока эксплуатации АЗС №31 с 30.04.2013 года по дату экспертирования, в части периодичности, состава подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию, по поддержанию надлежащего технического состояния сооружения АЗС №31 (включая необходимые наблюдения, осмотры) требованиям по содержанию сооружений, установленным проектной документацией, а при отсутствии или неполноте данных содержащихся в проектной документации, требованиям, обычно предъявляемым для такой категории сооружений?

10) каковы причины появления дефектов и повреждений в конструкциях указанных в п. 3 и 4 акта осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013 года (в редакции направленной ответчику)?

11) являются ли дефекты, указанные в п. 3 и 4 акта осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013 года (в редакции направленной ответчику) существенными и препятствующими использованию результата работ, выполненных ответчиком для предусмотренного в договоре использования?

12) возникли ли дефекты, указанные в п. 3 и 4 акта осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013 года (в редакции направленной ответчику) вследствие виновных действий или бездействия подрядчика?

В арбитражный суд поступило заключение экспертов от 05.09.2014 № 3-30-81/14 по результатам проведения строительно-технической экспертизы, подписанное экспертами ОАО «Красноярский ПромстройНИИпроект» Ивановой Ольгой Николаевной; Колмаковым Алексеем Николаевичем; Яськовым Максимом Евгеньевичем; Жуковой Аленой Викторовной, в котором даны следующие ответы на вопросы:

Ответ на вопрос № 1: работы по устранению дефекта «Протекание кровли навеса», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 №4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013, не предусмотрены договором подряда от 16.10.2013 №4-13/424 заключенного с ООО «КодинскГидроспецстрой», следовательно, объем и стоимость данного вида работ не определялись;

Ответ на вопрос № 2: работы по устранению дефекта «Протекание кровли операторной», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 №4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013, не предусмотрены договором подряда от 16.10.2013 №4-13/424 заключенного с ООО «КодинскГидроспецстрой», следовательно, объем и стоимость данного вида работ не определялись.

Ответ на вопрос № 3: вид и объемы работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 №4-13/424 для устранения дефекта «Бетонное основание площадки слива имеет обратный уклон, трещины на поверхности бетона. Обнаружена просадка основания площадки со стороны резервуарного парка», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 №4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013, представлены в таблице 1. Стоимость выполненных работ составляет 572 439 рублей 70 копеек, в том числе НДС 18% - 87 321 рублей 31 копеек.

Ответ на вопрос № 4: вид и объемы работ, выполненных ООО «КодинскГидроспецстрой» по договору подряда от 16.10.2013 №4-13/424 для устранения дефекта «Просадка основания площадки возле контейнера с водой, септика-накопителя, пожарных резервуаров, автостоянки легкового транспорта», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 №4-11/1199 и зафиксированного актом осмотра дефектов строительно-монтажных работ от 01.08.2013, представлены в таблице 2. Стоимость выполненных работ составляет 866 745 рублей 52 копеек, в том числе НДС 18% -132 215 рублей 42 копеек.

Ответ на вопрос № 5: работы по устранению дефекта «Обнаружен несанкционированный карьер за территорией площадки АЗС», допущенного ЗАО Строительная компания «Афина Паллада» в работах по договору подряда от 18.10.2011 №4-11/1199 и зафиксированного