Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.04.2015 по делу n А33-13617/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в материалы дела представлено Извлечение из выписки по операциям на расчетном счете, согласно которой за период с 19.02.2009 по 16.10.2009 ИП Чехвалов С.Ю. перечислил за услуги по обслуживанию терминалов за февраль-октябрь 2009г. по договору от 22.01.2009 № У7/01 денежные средства в сумме 502 000 рублей.

29.04.2010 между ИП Чехваловым С.Ю. и ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» подписан акт о возврате терминалов с обслуживания, по которому исполнитель возвратил заказчику терминалы № 77, № 111, № 172-1 кассеты к терминалу, ключи к кассетам.

ИП Чехвалов С.Ю. во исполнение обязательств по договору № У1/12 перечислил на счет ООО «Унисам-1» КАРАВАЙ» денежные средства по платежным поручениям от 15.10.2009 № 2040 на 60 000 рублей, от 15.09.2009 № 2011 на 60 000 рублей, от 13.08.2009 № 1974 на 60 000 рублей, от 29.07.2009 № 1953 на 32 000 рублей, от 06.07.2009 № 1923 на 32 000 рублей, от 19.06.2009 № 1901 на 32 000 рублей, от 06.04.2009 № 1828 на 32 000 рублей, всего на сумму 308 000 рублей.

ИП Чехвалов С.Ю. во исполнение обязательств по договору № У2/01 перечислил на счет ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» денежные средства по платежным поручениям от 15.10.2009 № 2041 на 60 000 рублей, от 15.09.2009 № 2012  на 60 000 рублей, от 13.08.2009 № 1975 на 60 000 рублей, от 29.07.2009 № 1954 на 32 000 рублей, от 06.07.2009 № 1924 на 32 000 рублей, от 19.06.2009 № 1902 на 32 000 рублей, от 06.04.2009 № 1829 на 32 000 рублей, всего на сумму 308 000 рублей.

ИП Чехвалов С.Ю. во исполнение обязательств по договору № У5/01 перечислил на счет ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» денежные средства по платежным поручениям от 15.10.2009 № 2043 на 90 000 рублей, от 15.09.2009 № 2014 на 60 000 рублей, от 29.09.2009 № 2025 на 2000 рублей, от 13.08.2009 № 1977 на 90 000 рублей, от 29.07.2009 № 1956 на 48 000 рублей, от 06.07.2009 № 1926 на 48 000 рублей, от 19.06.2009 № 1904 на 48 000 рублей, от 06.04.2009 № 1831 на 48 000 рублей, всего на сумму 434 000 рублей.

ИП Чехвалов С.Ю. во исполнение обязательств по договору № У7/01 перечислил на счет ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» денежные средства по платежным поручениям от 15.10.2009 № 2044 на 90 000 рублей, от 15.09.2009 № 2016 на 90 000 рублей, от 13.08.2009 № 1979 на 90 000 рублей, от 29.07.2009 № 1958 на 48 000 рублей, от 06.07.2009 № 1928 на 48 000 рублей, от 19.06.2009 № 1906 на 48 000 рублей, от 06.04.2009 № 1833 на 48 000 рублей, всего на сумму 462 000 рублей.

17.11.2009 ИП Чехвалов С.Ю. направил в адрес директоров ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» Масальского А.Г. заявление о зачете встречных требований на сумму 20000 рублей, ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» Масальского А.Г. заявление о зачете встречных однородных требований в сумме 20 000 рублей, ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» Дьяченко В.В. заявление о зачете встречных требований на сумму 30 000 рублей, ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» Трофимовой Н.В. заявление о зачете встречных требований на сумму 30 000 рублей.

Решением общего собрания учредителей ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» от 07.02.2009 в связи с истечением срока полномочий директора общества Масальского Александра Гавриловича, на должность директора сроком на 3 года с 07.02.2009 по 07.02.2012 избран Масальский Александр Гаврилович.

10.11.2009 между ООО «Платежка» (субарендатор) и ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» (арендодатель) заключен договор субаренды №1, согласно пункту 1.1 которого арендодатель передает, а субарендатор принимает в аренду 5 кв.м площади в нежилом встроено-пристроенном помещении № 339, расположенном на первом этаже жилого здания по адресу: г.Красноярск, ул. Воронова, 16, для организации «мобильного офиса», в частности:

- размещение оборудования по приему платежей в счет оплаты телекоммуникационных, коммунальных и иных услуг;

- размещение рекламных конструкций (пилонов, визитниц, стоек для проведения промо-акций и т.д.);

- периодическую работу оператора-информатора для консультаций граждан по вопросам электронных платежей с использованием пластиковых карт и пр.;

- размещение электронных рекламных мониторов;

- использование в рекламных целях 10% эфирного времени установленной в арендуемом помещении локальной сети мониторов «СТИВ и БАРТОН».

Пунктом 2.1 установлена арендная плата за арендуемую площадь составляет 70 000 рублей в месяц. Арендная плата за ноябрь и декабрь 2009г. выплачивается субарендатором единовременно, в срок до 1 декабря 2009 года, в качестве задатка.

В обязанности арендодателя в соответствии с пунктом 3.1 договора субаренды № 1 входит: передать субарендатору площадь; не читать препятствий в правомерном использовании площади субарендатором; обеспечить сохранность оборудования, расположенного на переданной в аренду площади; обеспечить подключение оборудования к сети электропитания и телекоммуникаций; обеспечить контроль за использованием оборудования в соответствии с его назначением, в случае выхода оборудования из строя по какой-либо причине, а также при возникновении сбоев и неисправности в работе оборудования, немедленно информировать об этом субарендатора.

Договоры аналогичного содержания заключены между ООО «Платежка» и ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» в отношении субаренды 5 кв. м площади в нежилом помещении № 146, расположенном на первом этаже жилого здания по адресу: г. Красноярск, ул. Аральская, 14 (договор субаренды №2 от 10.11.2009), ООО «Платежка» и ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» в отношении субаренды 5 кв. м площади в нежилом помещении № 256, расположенном на первом этаже жилого здания по адресу: г. Красноярск, ул. 9 Мая, 12 (договор субаренды №5 от 10.11.2009), ООО «Платежка» и ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» в отношении субаренды 5 кв.м площади в нежилом помещении № 110, расположенном на первом этаже жилого здания по адресу: г. Красноярск, ул. Киренского, 116 (договор субаренды №7 от 10.11.2009).

Решением от 17.05.2010 по делу № А33-2064/2010 Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил требования ИП Чехвалова С.Ю. к обществу «Унисам-1 «Каравай» о расторжении договора № У1/12 от 01.12.2008 в связи с нарушением последним существенных условий договора, а именно: неперечислением в установленные сроки инкассированных из платежных терминалов денежных средств и размещением в период действия договора от 01.12.2008 № У1/12 платежных терминалов третьих лиц в магазинах «Каравай», расположенных по адресам: г. Красноярск, ул. ул. Воронова, д. 16 и ул. Высотная, д. 19.

Решением от 17.05.2010 по делу № А33-2068/2010 Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил требования ИП Чехвалова С.Ю. к обществу «Унисам-2 «Каравай» о расторжении договора № У2/01 от 22.01.2009 в связи с нарушением последним существенных условий договора, а именно: неперечислением в установленные сроки инкассированных из платежных терминалов денежных средств и размещением в период действия договора от 22.01.2009 № У2/01 платежных терминалов третьих лиц в магазинах «Каравай», расположенных по адресам: г. Красноярск, ул. Аральская, д. 14; г. Красноярск, ул. Амурская, д. 30.

Решением от 17.05.2010 по делу № А33-2065/2010 Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил требования ИП Чехвалова С.Ю. к обществу «Унисам-5 «Каравай» о расторжении договора № У5/01 от 22.01.2009 в связи с нарушением последним существенных условий договора, а именно: неперечислением в установленные сроки инкассированных из платежных терминалов денежных средств и размещением в период действия договора от 22.01.2009 № У5/01 платежных терминалов третьих лиц в магазинах «Каравай», расположенных по адресам: г. Красноярск, ул. 9 Мая, д. 12; г. Красноярск, ул. Урванцева, д. 21 и г. Красноярск, ул. Водопьянова, д. 8.

Решением от 29.04.2010 по делу № А33-2066/2010 Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил требования ИП Чехвалова С.Ю. к обществу «Унисам-7 «Каравай» о расторжении договора № У7/01 от 22.01.2009 в связи с нарушением последним существенных условий договора, а именно: неперечислением в установленные сроки инкассированных из платежных терминалов денежных средств и размещением в период действия договора от 22.01.2009 № У7/01 платежных терминалов третьих лиц в магазинах «Каравай», расположенных по адресам: г. Красноярск, ул. Киренского, д. 116 и д. 25А; г. Красноярск, пр. имени газеты «Красноярский рабочий», д. 119А.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.08.2012 по делу № А33-8531/2011 удовлетворены исковые требования ИП Чехвалова С.Ю. к ООО «Местные продукты», в пользу ИП Чехвалова С. Ю. взыскано 2 443 486,64 рублей убытков, 35 217 рублей 43 копейки расходов по оплате государственной пошлины.

Как следует из решения по делу № А33-8531/2011 взыскиваемая сумма убытков в виде упущенной выгоды (2 443 486 рублей 64 копейки) рассчитана предпринимателем, исходя из суммы недополученного дохода в связи с расторжением договора от 01.12.2008 № У1/12 за период с 11.11.2009 (дата существенного нарушения ответчиком договора) по 17.06.2010 (дата вступления в законную силу решения суда о расторжении договора) и за период с 18.06.2010 (дата расторжения договора) по 31.12.2011 (дата окончания действия договора). Сумма убытков рассчитана предпринимателем как произведение среднемесячного дохода за период с апреля по октябрь 2009 года (96 796 рублей 52 копейки) на количество месяцев в данном периоде.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24.05.2013 по делу № А33-8531/2011 взыскано с ООО «Местные продукты» в пользу ИП Чехвалова С. Ю. 277 200 рублей судебных расходов.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22.06.2012 по делу № А33-8778/2011 удовлетворены исковые требования ИП Чехвалова С.Ю. к ООО «Местные продукты» о взыскании убытков, с ООО «Местные продукты» в пользу ИП Чехвалова С.Ю. взыскано 3 803 491 рубль 49 копеек убытков, 42 017 рублей 46 копеек судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Из решения Арбитражного суда Красноярского края от 22.06.2012 по делу № А33-8778/2011 следует, что упущенная выгода в размере 1 276 290 рублей 89 копеек рассчитана за период с 11.11.2009 (дата существенного нарушения ответчиком договора) по 17.06.2010 по договорам № У2/01 и № У5/01, а также по 29.05.2010 по договору У7/01 (дата вступления в законную силу решений суда о расторжении договоров), по мнению истца, обусловлена существенным нарушением ответчиком условий договора – неперечислением в установленный срок инкассированных денежных средств и размещением платежных терминалов третьих лиц.

Кроме того, названным решением установлено, что упущенная выгода за период с 18.06.2010 (дата расторжения договора) по 31.12.2011 (дата окончания действия договора) по договорам №У2/01 и №У5/01 и с 30.05.2010 (дата расторжения договора) по 31.12.2011 (дата окончания действия договора) по договору №У7/01 определена как произведение среднемесячного дохода за период с апреля по октябрь 2009 года на количество месяцев в данном периоде и составила по трем договорам, а именно по договорам от 22.01.2009 № У2/01, № У5/01 и №У7/01 - 2 572 200 рублей 60 копеек.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 21.05.2013 по делу № А33-8778/2011 взыскано с ООО «Местные продукты в пользу индивидуального предпринимателя Чехвалова С.Ю. 261 500 рублей судебных расходов.

Постановлениями судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Октябрьскому району г. Красноярска УФССП России по Красноярскому краю от 04.10.2013 окончены исполнительные производства № 74423/12/09/24, возбужденное на основании исполнительного листа АС № 004639978 от 23.10.2012, выданного Арбитражным судом Красноярского края по делу № А33-8778/2011, № 88021/12/09/24, возбужденное на основании исполнительного листа АС № 004640322 от 12.12.2012, выданного Арбитражным судом Красноярского края по делу № А33-8531/2011, от 26.09.2012 окончены исполнительные производства № 38881/13/09/24, возбужденное на основании исполнительного листа АС № 004648593 от 01.06.2013, выданного Арбитражным судом Красноярского края по делу № А33-8778/2011, № 38882/13/09/24, возбужденного на основании исполнительного листа АС № 005049832 от 02.07.2013, выданного Арбитражным судом Красноярского края в отношении должника ООО «Местные продукты». Исполнительные производства окончены в связи с невозможностью установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в кредитных организациях.

В соответствии с ответом ИФНС по Октябрьскому району от 24.10.2012 (на запрос Октябрьского районного суда г. Красноярска) предприятия ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» (ИНН 2463062167), ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ (ИНН 2463066570), ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ (ИНН 2463073056) налоговую и бухгалтерскую отчетность в инспекцию не предоставляли.

По данным, предоставленным ИФНС по Советскому району г. Красноярска от 31.10.2014 № 2.11-08/27054 организации ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» (ИНН 2463073056), ООО «Унисам-5» «КАРАВАЙ» (ИНН 2463066570), ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» (ИНН 2463062167) отчетность в инспекцию не предоставляли.

Постановлением оперуполномоченного ОРЧ БЭП № 2 ГУВД по Красноярскому краю от 25.01.2010 Морозова А.О. отказано в возбуждении уголовного дела по статье 160 УК РФ в отношении генерального директора торговой сети «Каравай» Манакова А.В. по факту неисполнения договорных обязательств.

Постановлением оперуполномоченного по ОВД 9-го отдела УЭБиПК ГУ МВД России по Красноярскому краю от 19.10.2012 Морозова А.О. отказано в возбуждении уголовного дела по статье 160 УК РФ в отношении генерального директора торговой сети «Каравай» Манакова А.В. по факту неисполнения договорных обязательств.

Постановлением оперуполномоченного ОЭБи ПК МУ МВД России «Красноярское» Семенова Ю.В., начальника отделения ОЭБиПК МУ МВД России «Красноярское» Закутина А.В. от 20.09.2012 отказано в возбуждении уголовного дела по статье 160 УК РФ в отношении Манакова А.В.

На внеочередных общих собраниях участников ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» (протокол № 6 от 28.02.2011), ООО «Унисам-2 КАРАВАЙ» (протокол № 17 от 28.02.2011), ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» (протокол № 10 от 28.02.2011), ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» (протокол № 11 от 28.02.2011) участниками обществ приняты решения о реорганизации ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ», ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ», ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» путем присоединения к ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ», утверждении договоров присоединения, утверждении передаточных актов.

28.02.2011 состоялось общее собрание участников ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ», ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ», ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ», ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» в составе Манакова Александра Владимировича (участника ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» 40% уставного капитала, участника ООО «Унисам-2 «КАРАВАЙ» 50% уставного капитала, участника ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» 44% уставного капитала, участника ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» 50% уставного капитала), Масальского Александра Гавриловича (участника ООО «Унисам-1 «КАРАВАЙ» 20% уставного капитала, участника ООО «Унисам-5 «КАРАВАЙ» 12% уставного капитала, участника ООО «Унисам-7 «КАРАВАЙ» 10% уставного капитала),