Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А33-5659/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

стержней-основ.

25.06.2009 между ООО Группа компаний «Конти» и ФГУП «ГХК» подписали протокол намерений о компенсации затрат капитального характера по первоочередным мероприятиям снижения себестоимости производства поликристалического кремния (л.д. 78 т. 74).

Согласно данному протоколу для наиболее быстрого снижения себестоимости производства поликристаллического кремния между ФГУП «ГХК» и ООО ГК  «Конти» достигнуто соглашение о необходимости немедленного осуществления работ, перечисленных в исх. № 01-01-03/2638 от 15.06.2009 и приложениях № 1 и № 2 к упомянутому письму. В этих целях согласно пункту 1 протокола ФГУП «ГХК» в период с момента подписания настоящего протокола и до вхождения ООО ГК  «Конти» в состав акционеров создаваемого ОАО «ЗПК» готово осуществить затраты по приложениям № 1 и № 2 к исх. № 01-01-03/2638 от 15.06.2009. Согласно пункту 2 ООО Группа компаний «Конти» готова осуществить компенсацию затрат по п. 1.

17.08.2009 между Правительством Красноярского края, Государственной корпорацией по атомной энергии "Росатом" и ООО "Группа компаний Конти" заключено соглашение о совместной реализации первого этапа программы развития солнечной энергетики на территории Красноярского края (далее - соглашение), предметом которого является взаимодействие сторон в целях реализации инвестиционных проектов в рамках проекта "Создание инновационного кластера солнечной энергетики на территории Красноярского края".

В соответствии с пунктом 3.1 вышеуказанного соглашения, стороны договорились реализовать первый этап развития кластера солнечной энергетики на территории Красноярского края на базе создаваемого ОАО "Завод полупроводникового кремния" (ОАО "ЗПК").

Согласно пункту 3.2 соглашения, Госкорпорация "Росатом" в рамках полномочий собственника федерального имущества, находящегося в хозяйственном ведении подведомственных федеральных государственных унитарных предприятий, содействует внесению в уставный капитал ОАО "ЗПК" имущества завода полупроводникового кремния и выступает гарантом взаимовыгодных и равноправных отношений между ФГУП "ГХК" (опорным предприятием и главным подрядчиком по достройке завода полупроводникового кремния) и ГК "Конти" (стратегическим инвестором развития завода полупроводникового кремния).

На основании пункта 3.3 соглашения, ГК "Конти": приобретает пакет акций ОАО "ЗПК" и обеспечивает развитие производства полупроводникового кремния до мощности 4000-5000 тонн в год. По данному вопросу между ГК "Конти" и ОАО "Атомэнергопром" не позднее 30.08.2009 будет заключен отдельный договор (договор заключен 27.02.2010, постановление от 20.11.2013 по делу № А40-32900/2013); в срок не позднее 31.08.2009 совместно с Правительством Красноярского края, ОАО "Гиредмет" и ФГУП "ГХК" разрабатывает экономическую модель и бизнес-план развития ОАО "ЗПК" до мощности 4000 - 5000 тонн поликристаллического кремния в год и создания на территории Красноярского края производства пластин и фотоэлектрических преобразователей мощностью до 250 МВт; в целях обеспечения стабильного и гарантированного развития ОАО "ЗПК" обязуется на взаимовыгодной основе привлечь к проектированию и инжиниринговому сопровождению проекта завода полупроводникового кремния ОАО "Гиредмет", а также привлечь ФГУП "ГХК" к достройке комплекса завода полупроводникового кремния. По данному вопросу между ГК "Конти", ОАО "Гиредмет" и ФГУП "ГХК" не позднее 01.09.2009 будут заключены соответствующие договоры; в целях обеспечения развития производственного комплекса Красноярского края и создания условий для формирования полноценного кластера солнечной энергетики обязуется на взаимовыгодной основе привлекать предприятия Красноярского края к проектированию и производству основного технологического оборудования, необходимого для развития ОАО "ЗПК". По данному вопросу между ГК "Конти" и предприятиями Красноярского края в срок до 30.09.2009 должны быть заключены отдельные договоры.

09.11.2009 между открытым акционерным обществом «Завод полупроводникового кремния» (заказчик) и Федеральным государственным унитарным предприятием «Горно-химический комбинат» (исполнитель) заключен договор № 18-09/831 (л.д. 37 т.1, далее - договор), по условиям которого исполнитель обязался осуществить проектные работы, поставку оборудования, модернизацию технологического цикла и доработку оборудования первого пускового комплекса завода полупроводникового кремния в целях снижения себестоимости производства поликристаллического кремния до уровня не выше 70 долларов США за 1кг. по курсу ЦБ РФ на дату завершения работ, для чего исполнитель должен выполнить следующее:

- поставить оборудование, свободное от прав третьих лиц заказчику в целях установки на объекте ЗПК по адресу: Красноярский край, ЗАТО Железногорск, промплощадка ФГУП «ГХК», ОАО «ЗПК». Наименование, количество, цена оборудования определяются в перечне оборудования (приложение №2). Поставка осуществляется с даты подписания договора по 15.04.2010 согласно календарному плану (приложение №3);

- выполнить и передать заказчику проектные, строительно-монтажные работы (далее – СМР) и пусконаладочные работы (далее – ПНР) в установленные договором сроки согласно календарному плану (приложение №3). Наименование, цена работ определяются в перечне работ (приложение №1);

- провести комплексное опробование технологической схемы завода (далее – испытания) для подтверждения себестоимости производства поликристаллического кремния не выше 70 долларов США за 1 кг., по курсу на дату завершения работ в установленные договором сроки согласно календарному плану (приложение №3).

В соответствии с пунктом 1.2. договора заказчик обязался обеспечить передачу в монтаж оборудования исполнителю согласно перечней оборудования (приложения №№2,4) и в соответствии с проектно-сметной документацией; принять и оплатить поставленное оборудование, выполненные работы и испытания.

В материалы дела представлены согласованные сторонами перечень работ (приложение №1), перечень оборудования, календарный план (приложение №3).

В соответствии с календарным планом предусмотренные договором работы должны быть выполнены и сданы заказчику в срок до 31 декабря 2010 года.

Общая стоимость оборудования, работ и испытаний по договору составляет                          113 742 113 рублей, в том числе НДС (п. 2.1.), с учетом дополнительного соглашения                    36 044 429 рублей.

В разделе 5 договора стороны согласовали порядок сдачи и приемки результатов работ. В соответствии с календарным планом (приложение №3) исполнитель направляет заказчику письменное сообщение о готовности к передаче этапов проектных и строительно-монтажных работ. В течение 5 дней с даты получения заказчиком сообщения исполнителя о готовности выполненных объемов проектных и строительно-монтажных работ к приемке, стороны оформляют акты о приемке выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 (п. 5.1.). Окончательная приемка результата проектных и строительно-монтажных работ по договору осуществляется заказчиком в течение 10 рабочих дней после получения заказчиком сообщения исполнителя о выполнении всего комплекса работ с оформлением акта о приемке выполненных работ КС-2 (п. 5.2.).

Пунктом 8.1. договора стороны согласовали, что все споры и разногласия, вытекающие из договора, рассматриваются арбитражным судом в соответствии с законодательством, с соблюдением претензионного порядка разрешения споров. Претензия рассматривается в течение 15 дней со дня получения (п. 8.2).

02.12.2009 состоялось совместное совещание по вопросу "О ходе реализации проекта создания инновационного кластера солнечной энергетики на территории Красноярского края", в рамках которого были приняты решения: ОАО "Атомэнергопром" и ООО "ГК "Конти" проработать и подготовить к подписанию договор купли-продажи акций ОАО "ЗПК", включающий следующие существенные условия: стоимость 100% акций ОАО "ЗПК" порядка 1 млрд. руб. (точная стоимость определяется по результатам независимой оценки), отсрочку платежа на срок до 3 лет, начисление и оплату процентов в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ на сумму отсроченного платежа с момента вступления договора в силу и до полной оплаты стоимости акций, гарантии своевременного исполнения обязательств по договору, вступление договора в силу с 01.02.2010, сроком до 20.01.2010; ФГУП "ГХК" и ОАО "ЗПК" проработать механизм гарантированного финансирования в 2010 за счет средств ФГУП "ГХК" мероприятий по модернизации технологического цикла и доработке оборудования первого пускового комплекса ОАО "ЗПК", обеспечивающих до 01.07.2010 запуск производства и выход на себестоимость поликремния 70 $ США за 1 кг, подготовить к подписанию соответствующий договор; ФГУП "ГХК" и ОАО "ЗПК" проработать механизм гарантированного финансирования в течение первого полугодия 2010 за счет средств ФГУП "ГХК" эксплуатационных затрат и текущего содержания ОАО "ЗПК", подготовить к подписанию соответствующие договоры сроком до 25.12.2009; ФГУП "ГХК" и ООО "ГК "Конти" проработать и подготовить к подписанию договор, обеспечивающий до конца 2010 возмещение затрат ФГУП "ГХК" на финансирование эксплуатационных затрат и текущего содержания ОАО "ЗПК" в течение первого полугодия 2010 года, сроком до 20.01.2010; в связи с предоставлением отсрочки платежа по договору купли-продажи акций ОАО "ЗПК" учесть вопросы передачи "ЗПК" при утверждении параметров КТО ФГУП "ГХК" за 2009, сроком до 31.12.2009; ОАО "Атомэнергопром" и ООО "ГК "Конти" представить в ПС "Росатом" план-график действий, обеспечивающий подписание указанного в пункте 1 протокола договора не позднее 01.02.2010, сроком до 29.12.2009.

21.01.2010 сторонами подписано дополнительное соглашение №1 к договору №18-09/831 от 09.11.2009, которым стороны скорректировали приложения №1 и №3 к договору, в части видов и объемов подлежащих выполнению работ.

26.04.2010 между истцом и ответчиком подписан протокол №01-07-21/08-58 совещания руководителей и специалистов ФГУП «ГХК» и ОАО «ЗПК» по организации работ в переходный период передачи функций и перевода персонала из ФГУП «ГХК» в ОАО «ЗПК», согласно которому стороны согласовали, что организацию, приемку и оплату работ по модернизации у подрядных организаций по 30.04.2010 осуществляет ФГУП «ГХК», с 01.05.2010 по переоформленным договорам – ОАО «ЗПК».

30.04.2010 сторонами подписано дополнительное соглашение №2 к договору №18-09/831 от 09.11.2009, согласно которому стороны согласовали, что общая стоимость оборудования, работ и испытаний по договору составляет 36 044 429 руб., в том числе НДС 18%. В течение 5 банковских дней с даты подписания договора, на основании выставленного исполнителем счета, заказчик перечисляет на расчетный счет исполнителя авансовый платеж в размере 34 122 633 руб. 90 коп, включая НДС 18%. Окончательный платеж в размере 1 921 795 руб. 10 коп., включая НДС 18% заказчик перечисляет на расчетный счет исполнителя по итогам проведения комплексного опробования технологической схемы завода и получения результатов, подтверждающих себестоимость производства поликристаллического кремния не выше 70 долларов США за 1 кг. по курсу на дату завершения работ в течение 10 банковских дней с момента подписания актов испытаний оборудования и пробных технологических пусков и выставления счета-фактуры. В случае недостижения результатов испытаний, подтверждающих себестоимость производства полукристаллического кремния не выше 70 долларов США за 1 кг. по курсу на дату завершения работ, указанная сумма выплате исполнителю не подлежит и удерживается заказчиком в качестве неустойки.

Стороны согласовали иной перечень работ, оборудования и календарный план являющиеся приложениями №№1, 2, 3 к дополнительному соглашению №2 от 30.04.2010.

16.11.2009 между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен также договор №08-09/1016 возмездного оказания услуг по техническому надзору, согласно которому заказчик поручил исполнителю, а последний принял на себя обязанность осуществить контроль качества выполняемых подрядчиком строительных, монтажных и пусконаладочных работ и соответствия их проектным решениям (технический надзор), выполняемых по договору №18-09/831 от 09.11.2009 на объектах заказчика по адресу: Россия, Красноярский край, ЗАТО Железногорск, г.Железногорск, промтерритория ФГУП «ГХК», в зданиях и помещениях ОАО «ЗПК». Срок оказания услуг установлен с момента подписания договора до 30.09.2010 (п.1.2. договора).

В материалы дела представлен договор №309 от 21.12.2009 на оказание услуг, заключенный между ФГУП «Горно-химический комбинат» (заказчик) и ОАО «Государственный научно-исследовательский и проектный институт редкометаллической промышленности «Гиредмет» (исполнитель), по условиям которого исполнитель принял на себя оказание услуг по осуществлению авторского надзора (инженерного сопровождения) в рамках п.4.2. приложения №1 к договору №18-09/831 между ОАО «ЗПК» и ФГУП «ГХК» по модернизации технологического цикла и доработки оборудования первого пускового комплекса Завод полупроводникового кремния в г.Железногорске Красноярского края. Сроки выполнения работ предусмотрены, начало – 1 квартал 2010 года, окончание 3 квартал 2010 года (п. 1.2). Срок действия договора установлен с момента подписания до окончания выполнения обязательств сторонами (п. 7.1).

В материалы дела представлены подписанные сторонами акты приема-передачи проектно-сметной документации от 30.12.2009, сдачи-приемки авторского надзора Гиредмет от 15.12.2009.

В материалы дела представлены акты КС-2, справки КС-3 по которым производилась сдача-приемка выполненных строительно-монтажных, пусконаладочных и проектных работ №1.1.1 от 15.12.2009, №1.1.2 от 15.12.2009, №2.1. от 31.12.2009, №2.2. от 31.12.2009, №2.3. от 31.12.2009, №2.4. от 31.12.2009, №2.5. от 31.12.2009, №2.6. от 31.12.2009, №2.7. от 31.12.2009, №1.1.1. от 29.01.2010, №1.1.2 от 29.01.2010, №1.4. от 27.02.2010, №1.1. от 28.02.2010, №1.2 от 28.02.2010, №1.3. от 28.02.2010, №1.1.1 от 09.04.2010, №1.1.1 от 06.04.2010, №1.1.1 от 20.12.2010, №2.1.2 от 30.12.2010.

Указанные акты подписаны сторонами без замечаний по объемам, качеству и стоимости выполненных работ.

Приемка поставленного ответчиком оборудования была произведена истцом на общую сумму 15 337 560 руб. 78 коп. по накладным №43000095, №49000082 от 17.01.2011, №48000018 от 09.07.2011, №48000016 от 02.02.2010, №42000036 от 17.01.2011, №45000003 от 29.12.2010, №48000020 от 21.07.2010, №47000162 от 21.07.2010, №48000027 от 29.12.2010.

Всего ответчиком были выполнены работы и поставлено оборудование на общую сумму 35 830 628 руб. 10 коп.

Платежным поручением №117 от 03.12.2009 заказчик перечислил подрядчику 34 122 633 руб. 90 коп. в качестве оплаты по договору №18-09/831 от 09.11.2009.

Из пояснений истца следует, оставшаяся часть работ по проекту, разработанному подрядчиком, выполнялась на основании договоров заказчика с третьими лицами и была завершена в срок до