Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.08.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя;

сетевая организация исполняет указанные обязательства (в том числе в части урегулирования отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.

Постановление Правительства Российской Федерации от 21.04.2009 № 334 в первоначальной редакции начало действовать с 05.05.2009.

По мнению ОАО «МРСК Сибири», обязанность по внесению изменений в договор должна быть связана с моментом изменения законодательства и в таком случае срок для вынесения решения о нарушении антимонопольного законодательства, предусмотренный статьей 41.1 Закона о защите конкуренции прошел.  

Соглашаясь с правильностью довода ОАО «МРСК Сибири» о том, с какого момента должны были быть внесены изменения в договор, апелляционный суд вместе с тем отмечает следующее.

Антимонопольный орган не вменял «невнесение изменений в договор» или иной состав. Антимонопольный орган указал на то, что получив обращение от своего контрагента, ОАО «МРСК Сибири», сознавая изменение действующего законодательства, тем не менее отказалось приводить договор в соответствие с действующим законодательством. При этом апелляционный суд учитывает, что переписка по этому поводу велась между ОАО «МРСК Сибири» и ООО ПКФ «Крепость» в течение длительного времени, на протяжении всего периода после изменений в законодательстве.

Апелляционный суд полагает, что действуя добросовестно в отношении своего контрагента, ОАО «МРСК Сибири» не должно было отвечать отказом на предложение о внесении  изменений в договор в той части, в которой он не соответствовал нормам, действующим на тот момент.

В силу изложенного, по мнению апелляционного суда, в действиях ОАО «МРСК Сибири» имеются признаки нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, решение антимонопольного органа в этой части является верным.

В части неверного определения платы за технологическое подключение антимонопольный орган указал на пропуск срока, предусмотренного статьей 41.1 Закона о защите конкуренции, для вынесения решения о нарушении антимонопольного законодательства по данному вопросу (последний абзац стр. 8 решения органа), в связи с чем апелляционный суд не считает данный вопрос входящим в предмет исследования по спору, так как данное обстоятельство не было основанием для вынесения решения от 11.20.2013. 

Этот же вывод применим и к вопросу о наличии или отсутствии технической возможности для технологического присоединения и обоснованности или необоснованности требования ОАО «МРСК Сибири» об оплате подключения по индивидуальному тарифу. Данные отношения имели место в момент заключения договора.

При этом сетевая организация выдает заявителю индивидуальные технические условия для технологического присоединения к электрическим сетям. Исполнение указанных в технических условиях мероприятий либо их части может быть осуществлено как сетевой организацией, так и заявителем по выбору последнего. При утверждении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов должны быть учтены расходы сетевой организации по осуществлению технологического присоединения заявителя.

Как указали антимонопольный орган и суд первой инстанции, из вышеуказанных положений следует, что довод об отсутствии у сетевой организации технической возможности для осуществления технологического присоединения объекта заявителя с учетом отсутствия исследуемых мероприятий в инвестиционных программах ОАО «Красноярскэнерго» и ОАО «МРСК Сибири» противоречит положениям Правил.

В данной ситуации при рассмотрении заявки ООО ПКФ «Крепость» сетевой организацией должны быть исследованы критерии наличия технической возможности технологического присоединения объекта заявителя.

ОАО «МРСК Сибири», установив необходимость строительства (реконструкции) объекта электросетевого хозяйства и отсутствие соответствующих мероприятий в инвестиционной программе была обязана в 30-дневный срок после получения заявки, обратиться в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для расчета платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту.

Как указывает антимонопольный орган и суд первой инстанции, из материалов дела следует, что соответствующих действий ОАО «МРСК Сибири» не было осуществлено.

Согласно пункту 3.1 договора, размер платы за технологическое присоединение определен на основании Постановления РЭК Красноярского края №56 от 03.08.2006 и составляет 24 040 069 рублей 20 копеек.

Согласно приложению № 2 к указанному договору установлен график выполнения исполнителем обязательств по договору:

- оформление технических условий стои­мостью 195 740 рублей при подготовке договора, приобретение оборудования (стоимость оборудования) со сроком выполнения 2 квартал 2008 года,

- обеспечение технической возмож­ности подключения электроустановки заказчика к электрическим сетям исполнителя стоимостью 14 259 100 рублей 60 копеек (срок выполнения 4 квартал 2008 года),

Согласно протоколу разногласий к дополнительному соглашению от 30.03.2010 №1 к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям от 08.11.2007 № Г-С-897/20.24.3009.07 внесены изменения: на момент подписания дополнительного  соглашения, в соответствии с пунктом 3.2.1 договора, заказчи­ком оплачено 16 870 592 рублей 16 копеек, редакция пункта 3.2.2 договора изменена: оставшиеся 7 169 470 рублей 04 копейки заказчик опла­чивает, начиная с апреля 2010 года по 31 августа 2010 года по 1 200 000 рублей ежемесячно и последний платеж в размере 1 169 470 рублей 04 копеек в срок до 30 сентября 2010 года.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в редакции, действовавшей на момент заключения сторонами договора) плата за технологическое присоединение к электрическим сетям и (или) стандартизированные тарифные ставки подлежат государственному регулированию.

Статьей 6 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (действовавшей в момент заключения договора) было предусмотрено, что полномочиями по установлению платы за технологическое присоединение к распределительным электрическим сетям наделены органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 03.08.2006 № 56 установлен размер платы за технологическое присоединение энергопринимающих устройств к электрическим сетям ОАО «Красноярскэнерго» в сумме 10 186,47 рублей за 1 кВт, с учетом капитальных затрат на технологию и присоединение (расходов по новому строительству, расширению и модернизации электросетевого хозяйства для создания технической возможности присоединения) (пункт 5 приложения к приказу).

На основании указанного постановления стороны в пункте 3.1 договора от 08.11.2007 № Г-С897 определили размер платы за технологическое присоединение в сумме 24 040 069 рублей 20 копеек, в том числе НДС - 3 667 129 рублей 20 копеек.

Таким образом, ОАО «МРСК Сибири» обратилось своевременно в РЭК Красноярского края, получило индивидуальный тариф и надлежащим образом исполнило все обязанности, которые должна выполнить сетевая организация в случае отсутствия технической возможности для осуществления технологического присоединения объекта заявителя с учетом отсутствия исследуемых мероприятий в инвестиционных программах общества.

Соответственно вывод антимонопольного органа о том, что довод ОАО «МРСК Сибири» об отсутствии технической возможности для осуществления технологического присоединения противоречит положениям Правил №861 (стр. 6, абз. 10) не верен – из договора и Постановления Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 03.08.2006 № 56 следует что техническая возможность технологического присоединения отсутствовала.

Вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Красноярского края от 12.11.2007 по делу № А33-12375/07, 23.11.2007 по делу № А33-2203/2007 пункт 5 приложения «Размер платы за технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) к сетям ОАО «Красноярскэнерго» постановления Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 03.08.2006 № 56 «Об установлении размера платы за технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) к сетям ОАО «Красноярскэнерго» признан недействующим, как несоответствующий Основам ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства от 26.02.2004 № 109, Федеральному закону от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», Федеральному закону от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Соответственно, условие договора от 08.11.2007 № Г-С-897 об определении размера платы тоже перестало соответствовать законодательству.

При этом вышеуказанное условие договора перестало соответствовать требованиям законодательства в момент вступления в силу решений Арбитражного суда Красноярского края от 12.11.2007 по делу № А33-12375/07, 23.11.2007 по делу № А33-2203/2007, то есть на момент рассмотрения дела антимонопольным органом срок, закрепленный в статье 41.1 Закона о защите конкуренции, прошел. Соответственно, указанное нарушение не может вменяться обществу, на что справедливо указывает и сам антимонопольный орган в своем решении.

Кроме того, в связи с вступлением в силу вышеуказанных судебных актов Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.01.2012 по делу № А33-12547/2011 суд  сделал вывод о недействительности договора от 08.11.2007 в части установления платы за технологическое присоединение и взыскал с открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в пользу общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Крепость» 7 169 470 рублей 04 копейки неосновательного обогащения, а также 2 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Таким образом, ОАО «МРСК Сибири» получило рассчитанный уполномоченным органом тариф для индивидуального присоединения поскольку отсутствовала техническая возможность присоединения; дальнейший факт отмены этого тарифа данный вывод не изменяет.

Антимонопольный орган обращает внимание на то, что в письме ОАО «МРСК Сибири», данном в ответ на письмо ООО «Крепость-Отель» исх. №0972/2013 от 11.01.2013 ОАО «МРСК Сибири» безосновательно отказывается признать перемену лица в договоре, что так же является нарушением интересов контрагента.

Апелляционный суд не согласен с выводом антимонопольного органа.

По мнению суда апелляционной инстанции, не всякое противоречие между лицом, занимающим доминирующее положение на каком-либо рынке и его контрагентом, основанное на различном понимании норм Гражданского кодекса Российской Федерации  следует считать нарушением законодательства о конкуренции, в противном случае хозяйствующий субъект только на том основании, что он включен в реестр доминирующих субъектов теряет возможность возражать на любые выдвинутые  требования своего контрагента.

В настоящем случае обстоятельства спора по этому эпизоду заключаются в следующем.

Между ООО Производственно-коммерческой фирмой «Крепость» и департаментом муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска заключен договор аренды земельного участка от 22.12.2008 №3239, в соответствии с которым обществу предоставлен в аренду земельный участок с категорией земель - земли населенных пунктов, находящийся по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка - ул. Кубанская, для использования в целях строительства гостиничного комплекса с инженерным обеспечением в границах, указанных в кадастровом паспорте участка, на срок с 05.12.2008 по 04.12.2011. Актом приема-передачи земельного участка общество фактически приняло земельный участок во владение и пользование 05.12.2008.

01 сентября 2011 года ООО ПКФ «Крепость» на основании соглашения о перемене лиц в обязательстве к договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям от 08.11.2007 № Г-С-897 произвело уступку прав и обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения ОАО «Крепость-Отель».

О данной уступке ОАО «МРСК Сибири» уведомлено письмом ООО ПКФ «Крепость»  (исх. № 3350/2011 от 05.09.2011) и письмом ОАО «Крепость-Отель» (исх. № 0123/2011 от 05.09.2011).

Письмом от 19.11.2012 № 1.3/01/16517-исх ОАО «МРСК Сибири» ответило на письмо ОАО «Крепость-Отель» предложением заключить новый договор, а письмом от 11.02.2013 № 1.3/03/1916-исх в ответ на письмо от 11.01.2013 №0972 указало, что договор № Г-С-897 от 08.11.2007 возлагает на ООО ПКФ «Крепость» не только права но и обязанности, в связи с чем в силу статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации  перемена ли в обязательстве возможна лишь с согласия ОАО «МРСК «Сибири», поскольку (на момент написания письма ОАО «МРСК Сибири») перемена лиц не осуществлена, ОАО «МРСК Сибири» не усматривает правоотношений между ОАО «Крепость-Отель» и ОАО «МРСК Сибири».

Получив отрицательный ответ на свое обращение об изменении договора, ОАО «Крепость-Отель» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с иском к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» об обязании выполнить питание ТП открытого акционерного общества «Крепость-Отель» двумя кабелями необходимого сечения от РУ-10 кВ РП «АЛПИ» до границ земельного участка заказчика, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка – ул. Кубанская с кадастровым номером 24:50:04 00 150:0118, для обеспечения питания гостиничного комплекса с инженерным обеспечением. Спор рассмотрен в рамках дела № А33-3302/2013. Между сторонами заключено мировое соглашение, в соответствии с которым:

1. ОАО «МРСК Сибири» признает и принимает уступку прав и обязанностей по договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям №Г-С-897 от 08.11.2007, произошедшую между обществом с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Крепость» и открытым акционерным обществом «Крепость-Отель» на основании соглашения о перемене лиц в обязательстве от 01.09.2011.

2. ОАО «МРСК Сибири» и ОАО «Крепость-Отель»  пришли к соглашению об изменении точки подключения ТП открытого акционерного общества «Крепость-Отель», для обеспечения питания гостиничного комплекса с инженерным обеспечением, с РУ-10 кВ РП «АЛИИ» на РУ 10 кВ