Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.04.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 апреля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-9729/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2014  года.

Полный текст постановления изготовлен           30 апреля 2014  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Петровской О.В.,

судей: Белан Н.Н., Споткай Л.Е.,

секретаря судебного заседания Астаховой А.И.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн»: Агапова С.И., представителя по доверенности от 28.05.2013,

от общества с ограниченной ответственностью «КИП-ЭНЕРГО»: Прибытковой В.В., представителя по доверенности от 10.04.2014; Сафонова В.В., директора на основании решения № 31/10 от 31.10.2010,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «12» февраля  2014 года по делу № А33-9729/2013,  принятое судьей Петракевич Л.О.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «КИП-ЭНЕРГО» (ИНН 2464041106, ОГРН 1022402293540) (далее по тексту – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн» (ИНН 7725744680, ОГРН 1127746001954)  (далее по тексту – ответчик) о взыскании задолженности по договору подряда №08-10 от 08.10.2012 в размере 2 005 171 рублей 43 копеек и неустойки за нарушение сроков оплаты в размере 566 165 рублей 20 копеек.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 06 ноября 2013 года  встречный иск  общества с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн» к обществу с ограниченной ответственностью «КИП-ЭНЕРГО» о взыскании  1 386 063 рублей 22 копеек неустойки за нарушение сроков окончания работ по договору подряда №08-10 от 08.10.2012 и 462 021 07 рублей неустойки в связи с расторжением договора, принят к производству для рассмотрения с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12 февраля 2014 года исковые требования общества с ограниченной ответственностью «КИП-ЭНЕРГО» удовлетворены.

Встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн» удовлетворены  частично – в сумме 462 021 рублей 07 копеек неустойки за нарушение сроков окончания работ и 23 610 рублей 62 копеек судебных расходов по уплате государственной пошлины, а также 127 500 рублей судебных издержек на оплату услуг представителя.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «АСК Констракшн» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить.

По мнению ответчика, в деле отсутствуют доказательства передачи ответчику именно актов № 4 от 15.12.2012 и № 5 от 30.12.2012, а также соответствующих  справок по форме КС-3, счетов и счетов-фактур. В материалах дела имеются иные акты с другими суммами.

Полномочия Эйвазова Э.А. не могли явствовать из обстановки, поскольку были прямо оговорены в приказе  №15/ОР от 23.11.2012, проверка объема выполненных работ Эйвазовым не является согласием заказчика их принять.

Стоимость дополнительных работ 354 310 рублей 45 копеек не подлежит оплате за счет стоимости работ, которые были предусмотрены сметой, но не были выполнены.

Основания для выплаты гарантийных удержаний не наступили, поскольку итоговый акт сдачи-приемки работ не подписан.

Суд не обосновал трехкратное уменьшение неустойки.

В отзыве на апелляционную жалобу истец указал, что обжалуемое решение является законным и обоснованным, просит оставить его без изменения. Указал, что сторонами установлен электронный документооборот, на адрес ответчика направлялись акты № 4 и № 5. Кроме того, передавались по реестру документов от 28.12.2012, на актах имеется отметка Эйвазова Э.А., а также по почте ценным письмом. Полномочия Эйвазова подтверждаются доверенностью, а также тем, что он был единственным представителем ответчика в Красноярске. Данное лицо проверило и подтвердило объем работ, указанных в актах, работы имеют потребительскую ценность для заказчика, им используются. Объект фактически введен в эксплуатацию, поэтому основания для гарантийного удержания отсутствуют. Неустойка снижена в связи со слишком высоким размером штрафных санкций, однако значительно превышает сумма, которая бы была исчислена исходя из двукратной учетной ставки Банка России.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители поддержали свои доводы. При этом представитель заявителя апелляционной жалобы пояснил, что сумму основного долга не оспаривает.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном  рассмотрении дела апелляционным судом  установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) заключен договор №08-10 от 08.10.2012, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательство по выполнению комплекса строительных и отделочных работ по ремонту помещения «Амвэй», расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 23, цокольный этаж (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора перечень подлежащих выполнению работ, единичные расценки по видам работ, стоимость работ, наименование, объем и стоимость материалов определены «Сметой» - Приложение №1 к настоящему договору, и являющейся его неотъемлемой частью.

В соответствии с пунктом 1.3 договора сроки производства работ с учетом производства смежных работ, производимых заказчиком и исполнителем, определены «Графиком производства работ» - Приложение №2 к договору и являющимся его неотъемлемой частью. Приложение №2, содержащее график производства работ, фактически сторонами не подписывалось.

Ввиду удаленности заказчика от объекта строительства стороны принимают электронный документооборот. Все документы, отправленные по электронной почте, имеют юридическую силу (пункт 1.4 договора).

В силу пункта 2.1.1 договора исполнитель обязан выполнить работы с качеством, удовлетворяющим условиям договора и соответствующим действующему законодательству Российской Федерации, по стоимости, предусмотренной сметой, в сроки, установленные договором.

В соответствии с пунктом 2.1.2 договора исполнитель обязан организовать производство работ в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Исполнитель обязан до начала работ согласовать с Заказчиком все планируемые к использованию материалы и оборудование. В случае если Исполнителем будут использованы материалы и оборудование, не согласованные с Заказчиком, Заказчик вправе потребовать от Исполнителя заменить таки материалы и оборудование на материалы и оборудование, удовлетворяющие условиям договора и требованиям законодательства Российской Федерации в течение 5 дней с момента предъявления Заказчиком подробных требований (пункт 2.1.3 договора).

Согласно пункту 2.1.4 договора Исполнитель обязан в ходе производства работ предоставить заказчику технические паспорта, сертификаты соответствия и другие документы в соответствии с законодательством Российской Федерации на используемые материалы и оборудование.

Исполнитель осуществляет доставку и разгрузку материалов и оборудования в месте выполнения работ своими силами и за свой счет (пункт 2.1.5 договора).

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора Заказчик обязан передать Исполнителю в работу помещение по акту, а также утвержденную проектно-сметную документацию.

Заказчик обязан назначить ответственного исполнителя для согласования актов приемки формы КС-2 и КС-3, актов на скрытые работы, который от имени Заказчика осуществляет технический надзор и контроль, включая проверку соответствия используемых Исполнителем материалов. Заказчик обязан принять у Исполнителя акты освидетельствования скрытых работ и работы по акту сдачи-приемки работ либо выдать акт замечаний не позднее 3-х рабочих дней со дня их предъявления к приемки (пункты 2.2.2 и 2.2.3 договора).

Заказчик вправе не принимать и не оплачивать работы Исполнителя, на которые отсутствуют акты освидетельствования скрытых работ, согласованные уполномоченным представителем Заказчика и другая исполнительная документация (пункт 2.2.5 договора).

В силу пунктов 2.2.6 и 2.2.7 договора Заказчик обязан осуществить приемку законченного ремонтом объекта и оплатить Исполнителю выполненные и принятые к оплате работы.

В соответствии с пунктом 3.1 договора Исполнитель направляет Заказчику подписанные со своей стороны  промежуточные акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) и Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, исполнительную документацию (акты скрытых работ). Заказчик в течение 3 рабочих дней обязан осуществить приемку выполненных работ. В случае задержки в приемке работ со стороны Заказчика, срок выполнения работ продлевается пропорционально задержке приемки работ.

Согласно пункту 3.2 договора по истечении 3 рабочих дней Заказчик обязан предоставить Подрядчику подписанные документы: акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, или (при обнаружении отступлений от проектно-сметной документации, ухудшающих результат работ) письменный отказ от подписания указанных документов с перечислением замечаний и недостатков работ.

В случае обоснованного отказа Заказчика от подписания актов, стороны оформляют Ведомость недоделок и замечаний и устанавливают в ней срок для их устранения Исполнителем. По истечении срока, указанного в Ведомости, Заказчик проверяет факт устранения Исполнителем указанных недостатков. В случае их надлежащего устранения Исполнителем, сторонами подписываются акт приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (пункт 3.3 договора).

По окончании работ Исполнитель предоставляет Заказчику весь пакет исполнительной документации по всем видам работ, выполненных Исполнителем; стороны подписывают акт приемки-сдачи объекта в гарантийную эксплуатацию (пункты 3.4 и 3.5 договора).

В случае если Заказчик не подписал акты сдачи-приемки выполненных работ (КС-2) и Справку о стоимости выполненных работ и затрат (КС-№3) и не направил в течение 10 рабочих дней мотивированного отказа от приемки выполненных работ с указанием причин отказа, работы считаются выполненными надлежащим образом и подлежат оплате (пункт 3.7 договора).

Согласно пункту 4.1 договора стоимость работ определена Сметой (Приложение №1 к договору) и составляет 4 620 210 рублей 74 копеек.

Стоимость работ может быть скорректирована Сторонами в ходе проведения сдачи-приемки работ, исходя из фактически выполненных Исполнителем работам, на основании согласованных сторонами единичных расценок и подписанных дополнительных соглашений (пункт 4.2 договора).

Цена договора включает все затраты  Исполнителя, связанные с выполнением работ, в том числе налог на добавленную стоимость, другие налоги и сборы, взимаемые на территории Российской Федерации, стоимость материалов и оборудования, использования машин и механизмов, рабочей силы, транспорта, накладные расходы, таможенные пошлины, необходимые для выполнения работ Исполнителем по договору  (пункт 4.3 договора).

Платежи за фактически выполненные работы производятся Заказчиком не реже двух раз в месяц на основании подписанных сторонами Актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 в течение 3 банковских дней с даты передачи Исполнителем счета и счета-фактуры с пропорциональным удержанием аванса (пункт 4.5 договора).

Заказчик удерживает 5 процентов из каждого платежа в качестве гарантийного удержания. Оплата гарантийных удержаний будет осуществлена Заказчиком через 15 дней с момента подписания итогового Акта сдачи-приемки работ (пункт 4.6 договора).

Датой оплаты является дата списания денежных средств со счета Заказчика (пункт 4.8 договора).

В соответствии с пунктом 5.1 договора работы должны быть начаты в течение 3 рабочих дней с момента подписания сторонами настоящего договора. Срок завершения работ, изложенных в Приложении №1 к договору – 07 декабря 2012 года.

Согласно пункту 5.3 договора промежуточные сроки – сроки выполнения этапов работ отражены в Графике производства работ (Приложение №2 к договору).

В силу пункта 7.1 договора все изменения и/или дополнения к договору осуществляются путем подписания сторонами дополнительных соглашений, являющихся неотъемлемой частью договора.

В соответствии с пунктом 8.2 договора при нарушении Исполнителем сроков начала и окончания работ по договору и/или этапов работ Исполнитель выплачивает Заказчику неустойку в размере 1,5 процента от цены договора за каждый день просрочки, но не более 30 процентов от цены договора.

Согласно пункту 8.3 договора при нарушении Заказчиком сроков оплаты выполненных работ Заказчик выплачивает Исполнителю неустойку в размере 1,5 процента от цены неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 30 процентов от цены неоплаченных работ.

В случае задержки Исполнителем начала работ, этапов и окончания работ по вине Заказчика Исполнитель освобождается от санкций, предусмотренных договором за нарушения Исполнителем сроков производства работ. Сроки выполнения работ в этом случае пересматриваются, о чем составляется и подписывается сторонами дополнительное соглашение (пункт 8.7 договора).

Пунктом 9.2 договора предусмотрено, что Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях нарушения Исполнителем сроков производства работ более, чем на 10 дней по вине Исполнителя согласно установленного графика (пункт 1.2 договора), при этом Исполнитель обязан выплатить Заказчику неустойку (штраф) в размере 10 процентов от цены договора.

Согласно пункту 9.3 договора Исполнитель вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях нарушения Заказчиком сроков оплаты работ более, чем на 10 банковских дней, при этом Заказчик обязан выплатить Исполнителю неустойку (штраф) в размере 10 процентов от цены неоплаченных работ.

В соответствии с пунктом 11.1 договора споры, возникающие в ходе заключения, исполнения, расторжения настоящего договора, разрешаются путем переговоров. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров стороны после реализации предусмотренной законодательством