Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.03.2008 по делу n А74-2270/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А74-2270/2007-03АП-112/2008

07 марта 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 февраля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 марта 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Демидовой Н.М.,

судей: Бычковой О.И., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Снытко Е.А.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» – Козырева Д.А., на основании доверенности от 13.02.2008, Шестерня О.А., на основании доверенности от 13.07.2007,       Баховой Е.А., на основании доверенности от 06.10.2007;

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия – Соболевой Т.А., на основании доверенности от 29.10.2007, Баранцевой Т.В., на основании доверенности от 06.09.2007;

прокурора Республики Хакасия – Андреева А.И., прокурора отдела по обеспечению участия прокурора в гражданском и арбитражном процессе прокуратуры Красноярского края, на основании поручения № 8/3-8-07, служебного удостоверения,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» (г. Красноярск) на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 07 декабря 2007 года по делу № А74-2270/2007, принятое судьей Сидельниковой Т.Н., по заявлению общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» о признании незаконным бездействия Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия,

с участием в деле прокурора Республики Хакасия (г. Абакан),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением (измененным в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании незаконным бездействия Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия, выразившегося в невыдаче свидетельств о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес – игровых автоматов и обязании выдать свидетельства о регистрации.

07.11.2007 в порядке части 5 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в дело вступил прокурор Республики Хакасия.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 07 декабря 2007 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным решением, общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, принять новое решение об удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» в полном объеме.

Общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» считает, что оспариваемое решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе и дополнительных письменных пояснениях к апелляционной жалобе:

- нормы Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» неприменимы к данной ситуации; налог на игорный бизнес был установлен до вступления в силу указанного закона и категория налогоплательщиков налога на игорный бизнес была определена и до настоящего времени определяется положениями Налогового кодекса Российской Федерации;

- вывод суда первой инстанции о необходимости применения вышеуказанного Федерального закона в процессе выдачи свидетельства о регистрации основан на неправильном толковании статей 17, 365, 366 Налогового кодекса Российской Федерации и неправильном применении статей 1 и 5 вышеуказанного Федерального закона; достаточно представить соответствующее заявление в налоговый орган, и объект считается зарегистрированным вне зависимости от действий налогового органа, а после регистрации налоговый орган обязан выдать свидетельство без дополнительных проверок;

- открытие обособленного подразделения и регистрация игровых автоматов не означает открытие игорного заведения; игорное заведение – зал игровых автоматов «Дикий Запад», расположенное по адресу: Республика Хакасия, г. Саяногорск, Центральный мкр., 1, начало свою деятельность с 01.07.2005, установка в данном игорном заведении игровых автоматов не является его открытием, следовательно, никаких игорных заведений по данному адресу в 2007 году не открывалось; сама по себе установка в действующем игорном заведении игровых автоматов вышеуказанным Федеральным законом не запрещается;

- неправомерным является вывод суда первой инстанции о моменте вступления в силу положений Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»; часть 6 статьи 16 указанного закона предусматривает срок, в течение которого у организаций есть возможность привести свою деятельность в соответствии с требованиями настоящего закона – до 01.07.2007; наличие у общества лицензии на право осуществления деятельности свидетельствует о праве заниматься деятельностью в сфере игорного бизнеса;

- не соответствует законодательству и не имеет отношения к предмету спора вывод суда первой инстанции о том, что у общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» имелась невыполненная обязанность по внесению изменений в лицензию; лицензия от 01.11.2004 № 005870, выданная в период действия Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» в редакции от 23.12.2003, полностью соответствует требованиям, которые были законодательно установлены и предъявлялись на тот момент к документу, подтверждающему наличие лицензии на деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений; законодательное требование к указанию в лицензии адресов мест осуществления деятельности появилось только с 17.07.2005, при этом действие ранее выданных лицензий не было прекращено, что и было установлено в решении суда первой инстанции.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия считает оспариваемое решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Прокурор Республики Хакасия поддерживает доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представители общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» поддержали требования апелляционной жалобы, сославшись на доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнительных письменных пояснениях к апелляционной жалобе.

Представители общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» ходатайствовали о приобщении к материалам дела новых доказательств (требования от 16.04.2007 № 8), с письменным обоснованием причин невозможности представления в суд первой инстанции.

Представитель прокурора Республики Хакасия не возражал против приобщения представленного документа к материалам дела. Представители налогового органа возражали против приобщения представленного документа, считая, что у заявителя не было препятствий для представления данного документа к материалам дела в суд первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, приобщил представленные представителем заявителя доказательства к материалам дела, в целях их оценки на относимость и допустимость.

Представители налогового органа в судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признали, сослались на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили суд апелляционной инстанции оспариваемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель прокурора Республики Хакасия поддержал доводы апелляционной жалобы, сослался на основания, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» зарегистрировано в качестве юридического лица 10.12.1999 администрацией Центрального района г. Красноярска за номером 1527, сведения о юридическом лице внесены в Единый государственный реестр юридических лиц Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска за основным государственным регистрационным номером 1022402665163.

01.11.2004 Федеральное агентство по физической культуре, спорту и туризму выдало обществу с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» лицензию № 005870 на осуществление вида деятельности – организация и содержание тотализаторов и игорных заведений со сроком действия до 01.11.2009.

Постановлением от 16.08.2004 №1525 администрация города Саяногорска разрешила индивидуальному предпринимателю Баховой Е.А. строительно-монтажные работы объекта «Салон игровых автоматов» по адресу: город Саяногорск, Центральный микрорайон, 1В. В этот же день индивидуальному предпринимателю Баховой Е.А. выдано разрешение на выполнение строительно-монтажных работ. 24.06.2005 приемочная комиссия администрации города Саяногорска составила акт приемки законченного строительством объекта – салона игровых автоматов по адресу: город Саяногорск, Центральный микрорайон, 1B. 20.01.2006 индивидуальному предпринимателю Баховой Е.А. выдано свидетельство серии 19АА №038430 о государственной регистрации права собственности на указанный объект.

По договору от 14.06.2005 №12/05 общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» купило у индивидуального предпринимателя Баховой Е.А. 167 игровых автоматов и по договору от 01.07.2005 №19/ИА передало Баховой Е.А. эти игровые автоматы в арендное пользование сроком на два года до 30.06.2007. Соглашениями от 15.04.2007 № 1 и от 27.06.2007 № 2 стороны прекратили действие указанного договора соответственно в части 10 и 157 игровых автоматов.

01.07.2005 индивидуальный предприниматель Бахова Е.А. заявила в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия о регистрации объектов обложения налогом на игорный бизнес – 35 игровых автоматов. 19.07.2005 налоговый орган выдал индивидуальному предпринимателю Баховой Е.А. свидетельство от 18.07.2005 № 3 о регистрации 35 игровых автоматов. 03.11.2006 индивидуальный предприниматель Бахова Е.А. обратилась в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия с заявлением о регистрации 5 игровых автоматов (согласно оттиску штампа налогового органа о регистрации входящей корреспонденции заявление поступило 10.11.2006). Свидетельством от 13.11.2006 года № 58 налоговый орган подтвердил факт регистрации индивидуальным предпринимателем Баховой Е.А. 36 игровых автоматов, в том числе часть автоматов, указанных в заявлении от 01.07.2005 года и 5 автоматов – по заявлению от 01.11.2006.

20.12.2006 индивидуальный предприниматель Бахова Е.А. и общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» заключили договор № 37/06 аренды нежилого помещения, в соответствии с пунктами 1.1, 1.2, 1.5 которого индивидуальный предприниматель Бахова Е.А. передала обществу в пользование нежилое помещение на первом этаже левого крыла здания по адресу: город Саяногорск, Центральный микрорайон, 1 В, в том числе часть игровой комнаты № 3 «Игровой зал» общей площадью 52 кв.м., соответствующую требованиям, предъявляемым к эксплуатируемым нежилым помещениям, используемым для коммерческих целей в соответствии с назначением арендуемого объекта. Дополнительным соглашением от 01.07.2007 № 1 к названному договору стороны обозначили объект аренды как подвал и первый этаж общей площадью 298,5 кв.м. в здании 1В в Центральном микрорайоне в городе Саяногорске.

20.12.2006 индивидуальный предприниматель Бахова Е.А. и общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» заключили договор № 36/06 купли-продажи игровых автоматов, в соответствии с которым общество приобрело у индивидуального предпринимателя Баховой Е.А. 15 игровых автоматов.

09.04.2007 года Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия выдала уведомление № 795454 о постановке общества с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения организации – город Саяногорск, Центральный микрорайон, 1В.

18.04.2007 общество с ограниченной ответственностью «КИСМЕТ» представило в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия заявление о регистрации объектов обложения налогом на игорный бизнес – 5 игровых автоматов, в том числе 4 игровых автомата № 04111421, № 04111427, № 04111429, № 04121497, указанных в свидетельстве от 18.07.2005 № 3, выданном индивидуальному предпринимателю        Баховой Е.А., и игровой автомат № 900572, указанный в свидетельстве от 13.11.2006 № 58.

В письме от 23.04.2007 года налоговый орган отказал в регистрации объектов налогообложении, сославшись на то, что в соответствии с частью 4 статьи 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» игорные заведения могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, а в силу статьи 9 названного Федерального закона игорная зона на территории Республики Хакасия не создается.

02.05.2007 в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия поступило заявление общества о выдаче свидетельства о регистрации объектов игорного бизнеса, в котором налогоплательщик указал на установленную статьей 366 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность налогового органа выдать свидетельство о регистрации объектов обложения налогом на игорный бизнес в течение пяти дней с даты получения заявления от налогоплательщика.

08.05.2007 налоговый орган в письме № 10-42ш/06113 сообщил налогоплательщику, что в соответствии со статьей 366 Налогового кодекса Российской Федерации объекты обложения налогом на игорный бизнес подлежат регистрации в налоговом органе, но Федеральным законом № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлены ограничения при осуществлении деятельности