Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«08»  декабря  2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-6217/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «01» декабря  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «08» декабря  2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Бабенко А.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической  системы» (истца): Елизарьева М.Л.- представителя по доверенности №21-10 от 18.05.2010; Козак Н.М.- представителя по доверенности  № 25-10 от 02.06.2010; Зимаковой И.Л. -  представителя  по доверенности  от 24.12.2009;

от КГУ «Дирекция по  комплексному развитию Нижнего Приангарья» (ответчика): Семеновой И.М. – представителя по доверенности № 70 от 01.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Краевого  государственного  учреждения  « Дирекция по  комплексному   развитию  Нижнего Приангарья»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «20» августа   2010 года по делу № А33-6217/2010, принятое судьей Мельниковой Л.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» (далее – истец, ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы»)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Краевому государственному учреждению «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья» (далее – ответчик,  КГУ «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья») о взыскании17 105 344 рубля 15  копеек, в том числе: 15 992 945 рублей 91 копейки задолженности по государственному контракту на выполнение агентских услуг № 03-04/08 от 14.02.2008 за счет средств федерального бюджета и 1 112 398 рублей 24 копейки – процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 06.10.09 по 18.08.10.

Определением от 22.06.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечено государственное учреждение «Дирекция по подготовке к затоплению ложа водохранилища Богучанской ГЭС».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 августа 2010  года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой прост решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 августа 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе ответчик указал следующее:

- суд пришел к неверному выводу о том, что государственный контракт  является агентским, тогда как перечень  оказываемых  истцом услуг  фактически являются  услугами  по техническому (строительному)  контролю, проверке достоверности  стоимости  работ  предъявляемых к  оплате подрядными  организациями, подготовке  технических  заданий к проводимым заказчиком торгам;

- в соответствии с проектно-сметной  документацией  по объектам  строительства, составляющим предмет контракта от 14.02.2008 № 03-04/08, затраты на проведение  технического  надзора (услуги по оказанию которого осуществляет истец)  учтены в составе  проектно-сметной  документации только по двум объектам. Согласно проектно-сметной документации  прошедшей  государственную экспертизу, затраты  на технический надзор  составляют – 245 920 рублей;

- суд необоснованно отклонил довод ответчика о неопределенности  источника финансирования;

- предоставление  государственной поддержки  осуществляется посредством  софинансирования  объектов капитального строительства государственной собственности  субъектов Российской Федерации в порядке межбюджетных отношений  в форме субсидий бюджетам субъектов Российской Федерации  в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.  Услуги, оказываемые истцом по государственному контракту  от 14.02.2008 № 03-04/08, согласно условиям аукциона  финансируются за счет  инвестиционного фонда  Российской Федерации. Материалами дела подтверждается, что до дня вынесения решения правопредшественник ответчика по контракту ГУ «Дирекция по подготовке затоплению ложа водохранилища Богучанской ГЭС» (г. Кодинск), являющийся заказчиком на момент проведения аукциона, отказывалось предоставить аукционную документацию, в виду ее отсутствия, поэтому предоставленные документы вызывают обоснованные сомнения в их оригинальности. Агентство транспорта, связи и дорожного хозяйства администрации Красноярского края (реорганизованное в министерство транспорта и связи Красноярского края) при участии которого проходил аукцион, также не предоставило надлежаще заверенную аукционную документацию.

- объективные обстоятельства, при которых у заказчика отсутствует документация об аукционе, по результатам которого заключен государственный контракт, не позволяют достоверно определить установленный при проведении аукциона, источник финансирования контракта, однако суду для определения существа того или иного договора, в том числе и для признания договора, подпадающим под действие закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ необходимо учитывать, от чьего имени и в каких целях заключен соответствующий договор, а также из каких средств должно оплачиваться вознаграждение по договору. Определение источника финансирования государственного контракта является, необходимым требованием для объявления процедуры торгов;

- ответчик в судебном заседании заявил ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Казначейство Красноярского края, т.к. являясь бюджетным учреждением, ответчик осуществляет операции с бюджетными средствами через лицевые счета в органах Казначейства. Неопределенность сторон в установлении существенного условия контракта - его стоимости, источника финансирования и отсутствие условий о стоимости единицы услуги (хотя п. 5.1. контракта установлена обязанность истца указывать цену в рублях за каждую исполненную услугу) не позволяют зарегистрировать обязательство в Казначействе для проведения взаимных расчетов по контракту. Суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица,  не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Казначейство Красноярского края;

- суд необоснованно взыскал с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами, тогда как у ответчика отсутствовала вина за нарушение обязательств.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу отклоняет доводы заявителя жалобы и просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 01 декабря 2010 года.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечило.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствии представителя третьего лица.

Представители истца, ответчика в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 23.01.2008 № 1 открытый аукцион на право заключения государственного контракта на оказание от своего имени, но за счет заказчика-застройщика агентских услуг, связанных со строительством и проектированием объектов схемы выдачи мощности Богучанской ГЭС признан не состоявшимся. К участию в аукционе допущен единственный участник ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы».

На основании части 6 статьи 36 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и протокола рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 23.01.2008 № 1 между государственным учреждением «Дирекция по подготовке к затоплению ложа водохранилища Богучанской ГЭС» (заказчик-застройщик) и открытым акционерным обществом «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» (агент) заключен государственный контракт на выполнение агентских услуг № 03-04/08 от 14.02.2008 в редакции дополнительных соглашений № 1 от 14.03.2008, № 2 от 02.04.2009, № 3 от 20.04.2009, № 4 от 19.08.2009.

Предметом контракта является выполнение агентом от своего имени, но за счет средств заказчика-застройщика услуг, предусмотренных главой 2 контракта, связанных со строительством      и     проектированием     при      реализации     инвестиционного     проекта

«Строительство 2 воздушных линий электропередачи (500 кВ) – от строящейся Богучанской ГЭС до подстанции «Ангара», подстанции «Ангара» (500/220 кВ), воздушной линии электропередачи (500 кВ) – от подстанции «Ангара» до подстанции «Камала-1», воздушной линии электропередачи (500 кВ) от подстанции «Ангара» до подстанции Тайшет 2 (Озерная), расширение     подстанции     «Камала-1»        в       части     подключения     воздушной     линии

электропередачи (500 кВ) – от подстанции «Ангара» до подстанции «Камала-1», расширение подстанции «Тайшет -2» (Озерная) в части подключения воздушной линии электропередачи (500 кВ) – от подстанции «Ангара» до подстанции «Тайшет-2» (Озерная), проектирование и строительство открытого пункта перехода (500 кВ) на строящейся Богучанской ГЭС с токопроводами связи (500 кВ) - от комплектного распределительного устройства элегазового (500 кВ) до открытого пункта перехода (500 кВ)» в рамках инвестиционного проекта «Комплексное развитие Нижнего Приангарья» по следующим объектам схемы выдачи мощности Богучанской ГЭС: строительство ВЛ 500 кВ ПС «БоГЭС» - ПС «Ангара» (2 линии); строительство ВЛ 500 кВ ПС «Ангара» - ПС «Камала» (1 линия); строительство ВЛ 500 кВ «Ангара»; выполнение работ по расширению ПС 500 кВ «Камала»; выполнение работ по проектированию и строительству воздушной линии электропередачи (500 кВ) от подстанции «Ангара» до подстанции «Тайшет 2» (Озерная) в объеме работ, фактически выполненных до 31.12.2010; выполнение работ по проектированию второй линии ВЛ – 500 кВ ПС «БоГЭС» - ПС «Ангара» (без проведения работ по выбору трассы и изысканий на трассе линии); выполнение работ по проектированию и расширение подстанции «Тайшет-2» (Озерная) в части подключения воздушной линии электропередачи (500 кВ) - от подстанции «Ангара» до подстанции «Тайшет 2» (Озерная) в объеме работ, фактически выполненных до 31.12.2010 (пункт 1.1. контракта в редакции дополнительного соглашения № 1 от 14.03.2008).

В соответствии с пунктом 4.1. контракта стоимость услуг агента на период действия контракта в прогнозном уровне цен соответствующих лет реализации контракта составляет 380 000 000 рублей, в том числе НДС 18 % - 57 966 102   рубля. Дополнительным соглашением № 2 от 02.04.2009 пункт 4.1 контракта изложен сторонами в следующей редакции: стоимость услуг агента на период действия контракта и прогнозном уровне цен соответствующих лет реализации контракта составляет 380 000 000 руб., в том числе НДС 18 % - 57 966 102 руб., в том числе 372 618 000 руб., в том числе НДС 18 % 56 840033 рубля 90 копеек за счет средств Инвестиционного фонда Российской Федерации, субсидии по софинансированню мероприятий по проектированию и строительству объектов схемы выдачи мощности Богучанской ГЭС по следующим объектам:

-    проектирование и строительство 2 воздушных линий электропередачи (500 кВ) - от строящейся Богучанской ГЭС до подстанции «Ангара», 1-ая воздушная линия - 44 286 425 рублей, в том числе НДС 18 % 6 755 556 рублей 35 копеек;

-    проектирование и строительство 2 воздушных линий электропередачи (500 кВ) - от строящейся Богучанской ГЭС до подстанции «Ангара», 2-ая воздушная линия - 23 869 610 рублей в том числе НДС 18 % 3 641 126 рублей 95 копеек;

-    проектирование и строительство подстанции «Ангара» (500/220 кВ) - 115 505 030 рублей, в том числе НДС 18 % 17 619 411 рублей 35 копеек:

-   проектирование и строительство воздушной линии электропередачи (500 кВ) - от подстанции «Ангара» до подстанции «Камала-1» - 86 891 920 рублей, в том числе НДС 18 % 13 254 699 рублей 66 копеек;

-    расширение подстанции «Камала-1» в части подключения воздушной линии электропередачи (500 кВ) - от подстанции «Ангара» до подстанции «Камала-1» - 30 636 760 рублей, в том числе НДС 18 % 4 673 404 рубля 07 копеек;

-   проектирование и строительство воздушной линии электропередач (500 кВ) - от подстанции «Ангара» до подстанции «Тайшет-2 (Озерная)» - 1 994 300 рублей, в том числе НДС 18% 304 215 рублей 25 копеек;

-  расширение подстанции «Тайшет-2 (Озерная)» в части подключения воздушной линии электропередачи (500 кВ) - от подстанции «Ангара» до подстанции «Таишет-2 (Озерная)» - 351 930 рублей, в том числе НДС 18 % 53 684 рубля 24 копейки;

-проектирование и строительство открытого пункта перехода (500 кВ) на строящейся Богучанской ГЭС с токопроводами связи (500кВ) - от комплектного распределительного устройства элегазового (500 кВ) до открытого пункта перехода (500 кВ)» - 69 082 020 рублей, в том числе НДС 18% 10 537 935 рублей 25 копеек.

Заказчик-застройщик обязан в течение 7 (семи) дней с момента поступления денежных средств на лицевой счет заказчика-застройщика, и на основании счета, выставленного агентом в адрес заказчика-застройщика произвести авансовый платеж и размере 10% стоимости услуг агента указанных в пункте 4.1. контракта па расчетный счет агента. Стоимость услуг агента по объектам строительства может быть изменена в связи с изменением стоимости строительства объекта, без изменения общей стоимости услуг агента.

Дополнительным соглашением № 4 от 19.08.2009 сторонами детализирован порядок финансирования следующим образом: 2009 год – 81 028 396 рублей в том числе за счет средств