Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.11.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» ноября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-5029/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «25» ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» ноября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Первухиной Л.Ф.,

судей:  Бычковой О.И., Дунаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания Сызранцевой И.А.,

при участии:

от заявителя: Сашенькина А.Ю., представителя по доверенности от 16.02.2010; Артюх А.А., представителя по доверенности от 16.02.2010,

от налогового органа: Скурковиной Е.А., представителя по доверенности №04/87 от 04.08.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Русь-27»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «16» августа 2010   года по делу  №А33-5029/2010, принятое судьей Федотовой Е.А.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Русь-27» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска  от 29.09.2009 № 35 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части:

- привлечения к ответственности в виде штрафов в общей сумме 628 300,48 рублей;

- доначисления налога на прибыль в сумме 959 454 рублей;

- доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 1 264 268,37 рублей;

- доначисления единого социального налога в сумме 1 138 548,46 рублей;

- начисления пени в сумме 654 780,97 рублей

Определением от 16.08.2010 заявление общества с ограниченной ответственностью «Русь-27» в части признания недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска  № 35 от 29.09.2009 в части привлечения к ответственности на основании ст. 126  Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 22 750 рублей  оставлено без рассмотрения.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 августа 2010 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой и дополнениями к ней от 28.10.2010, 03.11.2010, 17.11.2010, в Третий арбитражный апелляционный суд, мотивируя следующими доводами:

-        судом первой инстанции неправильно применены положения постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53; вывод суда об отсутствии реального осуществления спорных хозяйственных операций между заявителем и контрагентами (обществами «Артег», «Кобус», «Ромус», Слим», «Туим», «БонусПлюс», «Борус», «Пегас», «Эльбрус», «Альтернатива») и получении заявителем необоснованной налоговой выгоды является неправомерным, основан только на показаниях руководителей контрагентов, отрицающих факт подписания первичных документов; представленные инспекцией выписки по операциям на банковских счетах  и протоколы осмотра помещений получены с нарушением закона,

-        заявитель представил суду документы, подтверждающие реальность хозяйственных операций с названными контрагентами (приходные накладные, внутренний бухгалтерский документ «Продажи», сводные кассовые чеки, по контрагенту ООО «Борус» - приходные ордера, требования-накладные, акты на списание материалов); однако суд не дал оценки указанным документам,

-        отсутствие товарно-транспортных накладных не влияет на право налогоплательщика применить налоговый вычет либо включить понесенные затраты в расходы, поскольку статьями 171, 172, 252 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена необходимость их представления,

-        заявитель проявил достаточную степень осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов, запросив и получив у них копии учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации, о постановке на учет в налоговом органе, решений об учреждении обществ и назначении руководителей, выписок из Единого государственного реестра юридических лиц;

-        заключение заявителем договора возмездного оказания услуг по предоставлению персонала с ООО «Янтарь 18» обусловлено получением реальной экономической выгоды, снижением материальных затрат, организационных, операционных, юридических рисков от использования системы аутсорсинга; инспекция не представила доказательств отсутствия экономической целесообразности указанной сделки и доказательств того, что налоговая выгода рассматривалась налогоплательщиком в качестве самостоятельной деловой цели в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность;

-        дополнительно начислив суммы единого социального налога, инспекция неправомерно на приняла указанные суммы в качестве расходов на оплату труда работников ООО «Русь-27», не уменьшила на сумму этих расходов облагаемую налогом на прибыль налоговую базу за 2007-2008 годы; довод налогового органа о том, что начисленные к уплате суммы единого социального налога подлежат включению в расходы только после их фактической уплаты в бюджетную систему Российской Федерации, является несостоятельным,

-        налоговый орган неверно применил положения статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации, касающиеся документального оформления затрат; налоговый орган не устанавливал размер прибыли как экономической выгоды,

-        налоговый орган не доказал факт включения покупной стоимости товаров, приобретенных у «проблемных» контрагентов в расходы, учитываемые в целях налогообложения, в связи с чем событие налогового правонарушения в виде неполной уплаты налога на прибыль за 2006  и 2007 годы не установлено; решение суда в указанной части принято с нарушением норм процессуального права,

-        судом первой инстанции не учтен довод налогоплательщика о наличии у него в 2006 году переплаты по налогу на добавленную стоимость, превышающей сумму недоимки;

-        инспекция неправомерно доначислила обществу налог на добавленную стоимость за сентябрь 2006 года в размере 33 316 рублей 79 копеек; налоговый орган не установил факт включения данной суммы в данные о налоговых вычетах, отраженные в налоговой декларации по НДС за указанный налоговый период.

Налоговый орган не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Представителем налогового органа заявлено ходатайство о приобщении к материалам дополнительного документа: перерасчета сумм налога на прибыль, пени, штрафов по ООО «Русь-27» (с учетом сумм дополнительно начисленного ЕСН).  Представители налогоплательщика не возражали против удовлетворения указанного ходатайства.

Представителем общества заявлено ходатайство о приобщении к делу дополнительных документов в обоснование доводов апелляционной жалобы: дополнения к апелляционной жалобе №3 от 17.11.2010 (пояснения о переплате по НДС за 2006 год), данных о наличия переплаты в форме таблицы, выписки из лицевого счета за период 01.01.2006 по 31.12.2006 по состоянию расчетов на 12.02.2009. Представитель налогового органа не возражал против удовлетворения указанного ходатайства.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции удовлетворил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнения к апелляционной жалобе №3 от 17.11.2010, данных в подтверждение доводов о наличии переплаты, выписки из лицевого счета за период 01.01.2006 по 31.12.2006 по состоянию расчетов на 12.02.2009.

Суд апелляционной инстанции отклонил ходатайство налогового органа от 17.11.2010 о приобщении к материалам дела перерасчета сумм налога на прибыль, пени, штрафов по ООО «Русь-27» (с учетом сумм дополнительно начисленного ЕСН), поскольку в расчете неверно указаны периоды доначисления налога на прибыль.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 17 час. 30 мин. 25.11.2010 в целях предоставления налоговому органу времени для подготовки пояснений на дополнение №3 к апелляционной жалобе и расчета налога на прибыль за 2006, 2007 годы (с учетом начисленного ЕСН за данный период).  После перерыва судебное заседание продолжено. В Третий арбитражный апелляционный суд поступили и исследованы следующие документы: дополнительный отзыв от 22.11.2010 на дополнение №3 к апелляционной жалобе от 17.11.2010 налогового органа с расчетом налога на прибыль; пояснения заявителя по доводам апелляционной жалобы от 25.11.2010. Заявитель  не возражал против приобщения данных документов.

В соответствии со статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции приобщил данные документы к материалам дела.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Инспекцией Федеральной налоговой службы   по Советскому району г. Красноярска проведена выездная налоговая проверка соблюдения обществом с ограниченной ответственностью   «Русь-27» налогового законодательства, в том числе по вопросам правильности исчисления, своевременности уплаты  налога на прибыль,  налога на добавленную стоимость, единого социального налога за период  с 01.01.2006 по 31.12.2007.

В ходе выездной налоговой проверки  установлены,  в том числе, следующие нарушения:

1) обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 42 830,80 рублей на основании   счетов-фактур № с-12357 от 12.09.2006, № с-12396 от 15.09.2006, № с-12513 от 03.10.2006, № с-12585 от 06.10.2006, №  с-12741 от 15.11.2006, №  с-12827 от 04.12.2006, № с-12870 от 15.12.2006,  выставленных  обществом «Артег» за поставку чая и кофе, неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 237 949 рублей, уплаченные обществу «Артег» за поставку названного товара;

2)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 46 241,03 рублей на основании   счетов-фактур № 11379 от 03.08.2006, № 11407 от 07.08.2006, № 11784 от 11.09.2006, № 12020 от 03.10.2006, №  12103 от 05.10.2006, №  12332 от 24.11.2006, № 12385 от 06.12.2006, № 12433 от 18.12.2006, № 12493 от 26.12.2006,     выставленных  обществом «Кобус» за поставку приправ и семги, неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 256 895 рублей, уплаченные обществу «Кобус» за поставку названного товара;

3)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 23 212,67 рублей на основании   счетов-фактур № 200627 от 12.09.2006, № 200657 от 15.09.2006, № 200805 от 03.10.2006, № 20887 от 06.10.2006,   выставленных  обществом «Ромус» за поставку строительных материалов, неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 128 959 рублей, уплаченные обществу «Ромус» за поставку названного товара;

4)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 73 407,01 рублей на основании   счетов-фактур № 830 без даты, № 879 от 26.10.2007, № 920 от 26.10.2007 , № 924 от 21.11.2007, № 923 от 21.11.2007, №  925 от 21.11.2007, № 959 от 22.11.2007, № 960 от 22.11.2007, № 961 от 22.11.2007, № 997 от 23.11.2007, № 998 от 23.11.2007, № 1039 от 26.11.2007, № 1040 от 26.11.2007, №  1038 от 26.11.2007, №  1066 от 27.11.2007, № 1310 от 03.12.2007, № 1077 от 06.12.2007, № 1367 от 07.12.2007, № 746 от 11.12.2007, № 1418 от 13.12.2007, №  1449 от 17.12.2007, №  1506 от 20.12.2007, № 1534 от 24.12.2007, № 1556 от 26.12.2007, № 1594 от 28.12.2007,    выставленных  обществом «Слим» за поставку товаров (газет, дисков, платков, краски, мыла и других), неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 444 399 рублей, уплаченные обществу «Слим» за поставку названного товара;

5)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 139 397,47 рублей на основании   счетов-фактур № 227 от 12.07.2007, № 466 от 01.08.2007, № 503 от 06.08.2007, № 1167 от 25.09.2007, № 826 от 06.09.2007, №  879 от 11.09.2007, № 910 от 12.09.2007, №930 от 14.09.2007, № 1075 от 21.09.2007, № 1100 от 20.09.2007, № 1150 от 24.09.2007, № 1210 от 26.09.2007,  № 1310 от 27.09.2007, № 1231 от 27.09.2007, №  1326 от 28.09.2007, № 560 от 09.08.2007, № 1398, № 1420 от 02.10.2007, №1446 от 03.10.2007, №1489 от 04.10.2007, №1516 от 05.10.2007, №1549 от 08.10.2007, №1599 от 10.10.2007, №1618 от 11.10.2007, №1668 от 15.10.2007, №1698 от 16.10.2007, № 1724 от 17.10.2007, №1805 от 22.10.2007, № 607 от 15.08.2007, выставленных  обществом «Туим» за поставку товаров продуктов питания (майонеза, сыров и т.п.) и не продуктовых товаров (тетрадей,  бумаги и т.п.), неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 404 572 рублей, уплаченные обществу «Туим» за поставку названного товара;

6)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 116 428,05 рублей на основании   счетов-фактур № п-179 от 26.01.2007, № п-232 от 07.02.2007, № п-293 от 15.02.2007, № п-356 от 25.02.2007, № п-407 от 02.03.2007, №  п-457 от 07.03.2007, № п-503 от 15.03.2007, № п-555 от 21.03.2007, № п-605 от 27.03.2007, № п-662 от 04.04.2007, № п-703 от 10.04.2007, № п-789 от 16.04.2007, № п-1130 от 13.05.2007, № п-1073 от 07.06.2007, №  п-962 от 04.05.2007, № п-1023 от 15.05.2007, № п-1079 от 21.05.2007, № п-1126 от 24.05.2007, выставленных  обществом «Бонус Плюс» за поставку продуктов питания (крупа, чипсы, майонез и т.п.), неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 646 823 рублей, уплаченные обществу «Бонус Плюс» за поставку названного товара;

7)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 31 724,55 рублей на основании   счетов-фактур № 1-299 от 06.02.2007, № 1-377 от 13.02.2007, № 1-440 от 22.02.2007, № 1-513 от 06.03.2007, № 1-581 от 14.03.2007,  выставленных  обществом «Борус» за поставку лотков и пакетов, неправомерно включены в расходы по налогу на прибыль 176 247 рублей, уплаченные обществу «Борус» за поставку названного товара;

8)  обществом  неправомерно заявлены налоговые  вычеты по налогу на добавленную стоимость в сумме 59 461,36 рублей на основании   счетов-фактур № у-233 от 17.08.2007, № у-285 от 21.08.2007, № у-507 от 08.09.2007, № у-561 от 12.09.2007, № у-628 от 15.09.2007, у-177 от 09.08.2007,  выставленных  обществом «Пегас» за поставку товаров (лотков,  пакетов,