Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.02.2010 по делу n А29-9937/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

органом не были учтены особенности и конкретные условия договора лизинга, которые повлияли на примененную цену сделки;  эксперт не учитывал конкретные хозяйственные условия, связанные с эксплуатацией исследуемых режимных объектов; экспертом в целях определения объективной рыночной цены на объекты недвижимости не исследовался рынок недвижимости в части подобных режимных закрытых для доступа объектов (зона аэропорта) на территории других регионов с аналогичными климатическими и другими показателями.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда в оспариваемой налоговым органом части, исходя из нижеследующего.

Проверкой установлено, что в нарушение статей 247, 248, 249 Налогового кодекса Российской Федерации Обществом занижена налоговая база по налогу на прибыль организаций за 2007 год на сумму 85 628 915 рублей  путем занижения доходов от реализации объектов недвижимого имущества по ценам,  более чем на 20% ниже рыночных. Сумма заниженного налога на прибыль организаций за 2007 год составила - 20 550 940 рублей. Рыночная цена объектов недвижимого имущества определена в соответствии со статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «ЮТэйр-Экспресс»  заключило с ООО «ЮТэйр-Лизинг»  договор купли-продажи недвижимого имущества № 17/02/607-375 от 23.07.2007, согласно которому было реализовано следующее имущество (пункт 1.1. договора):

- нежилое здание - цех бортового питания (Литер А) площадью 279,2 кв. м., расположенное по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, Авиационный переулок, 18 по цене 719 700 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - Санитарно-бытовое здание АТБ цеха № 1 (Литер АА1) площадью 1101,9  кв.м., расположенное по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 20 по цене 890 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - промывочная АТБ (Литер А) площадью 230,7 кв.м, расположенное по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 16 по цене 195 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - аккумуляторная АТБ (Литер А) площадью 606,8 кв. м., расположенное по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 12 по цене 660 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - лаборатория АиРЭО с котельной (Литер А, А1,А2,А3), площадью 1695,9 кв. м., расположенное по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 14 по цене 755 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - мастерские УРС (литер А), площадью 475,2 кв.м., расположенное по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, Авиационный переулок, 30 по цене 490 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- нежилое здание - штаб АТБ, цех № 2(литер А) площадью 662,2 кв.м., расположенное по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Заводская 14/1 по цене 680 000 рублей,  в том числе НДС 18%.

- земельный участок площадью 1436,0 кв.м. для обслуживания производственной базы (нежилое здание - штаб АТБ, цех № 2) (кадастровый номер 11:05:01 07 004:0048), расположенный по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Заводская, 14/1 по цене 75 000 рублей.

- земельный участок площадью 61540,0 кв.м. для обслуживания производственной базы (кадастровой номер 11:05:01 07 004:0047), расположенный по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Савина, 40, в 200 метрах на юго-запад от ориентира: здание - за пределами участка по цене 2 502 000 рублей.

- земельный участок площадью 1625,0кв.м. для обслуживания производственной базы (нежилое здание мастерские УРС) (кадастровый номер 11:05:01 07 004:0049), расположенный по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, пер.Авиационный, 30 по цене 81 000 рублей (т. 2, л.д.1 -2).

В соответствии с актом приема-передачи недвижимого имущества от 23.07.2007, ООО «ЮТэйр-Экспресс» передало, а ООО «ЮТэйр-Лизинг» приняло недвижимое имущество, указанное в пункте 1.1. Договора купли-продажи от 23.07.2007. Передаваемое недвижимое имущество соответствовало условиям договора купли-продажи от 23.07.07, замечаний и претензий в отношении принятого недвижимого имущества  ООО «ЮТэйр-Лизинг» не имело (т. 2, л.д. 3).

24 июля 2007 года ООО «ЮТэйр-Лизинг» передало в аренду указанное имущество (нежилые здания) ООО «ЮТэйр-Экспресс» сроком на три месяца по договору аренды № 12/01/0607-376 от 24.07.2007 (т.2, л.д. 4-5). В соответствии с пунктами 2 и 3 Передаточного акта от 24.07.2007, ООО «ЮТэйр-Лизинг» передало, а ООО «ЮТэйр-Экспресс» получило вышеуказанное имущество во временное владение и пользование  в том состоянии, в котором они находились на момент подписания передаточного акта. Стороны претензий по передаваемым объектам не имеют (т. 2, л.д. 6).

В дальнейшем, а именно 12.10.2007, ООО «ЮТэйр-Лизинг» реализовало указанное выше недвижимое  имущество (нежилые здания и земельные участки) по договору купли-продажи № 12/10-07 ООО «ЮКэйр» (т. 2, л.д. 7-9); недвижимое имущество по акту приема-передачи от 12.10.2007 было передано ООО «ЮКэйр».

ООО «ЮКэйр» сдало приобретенное имущество в аренду ООО «ЮТэйр-Экспресс» по договору аренды № 12/1207-684 от 13.11.2007 сроком до 01.01.2056 года (т.4, л.д. 115-122).

ООО «ЮТэйр-Экспресс» в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 год (с учетом изменений и дополнений от 23.06.2008) отражен доход от реализации вышеуказанного недвижимого имущества в общей сумме – 6 378 084 рубля 75 копеек, что соответствует условиям стоимости имущества по договору.

Поверкой также установлено и подтверждается представленными в дело материалами, что в соответствии с учредительными документами ООО «ЮТэйр-Экспресс», одним из учредителей Общества является ООО «ЮТэйр-Лизинг»,   доля  вклада в уставный капитал которого, составляет  - 83,34%,  номинальная стоимость доли - 13 210 000 рублей. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, управляющей компанией ООО «ЮТэйр-Экспресс» в 2007 году являлась компания ООО «ЮКэйр». Договором от 30.06.2006 б/н ОАО «Комиинтеравиа» передало полномочия единоличного исполнительного органа Общества Управляющей компании ООО «ЮКэйр». Внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Комиинтеравиа» 29 сентября 2006 года было принято Решение о реорганизации в форме преобразования ОАО «Комиинтеравиа» в ООО «ЮТэйр-Экспресс». Данное Решение зафиксировано Протоколом № 27 от 29.09.06. Внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Комиинтеравиа» 30 октября 2006 года было принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО «ЮТэйр-Экспресс» управляющей компании ООО «ЮКэйр» (т.5, л.д. 1-25).

Исходя из положений  подпункта 1 пункта 1 статьи 20 Налогового Кодекса Российской Федерации, налоговым органом был сделан вывод о том, что ООО «ЮТэйр-Экспресс» и ООО «ЮТэйр-Лизинг» являются взаимозависимыми лицами, то есть лицами, способными оказывать влияние на деятельность представляемых ими юридических лиц, поскольку доля непосредственного участия ООО «ЮТэйр-Лизинг» в ООО «ЮТэйр-Экспресс» составляет более 20 процентов, а именно -  83, 34 процента.

Учитывая, что ООО «ЮТэйр-Экспресс» реализовало недвижимое имущество по договору от  23.07 2007 № 17/02/607-375  взаимозависимому лицу, налоговым органом было принято решение о проверке правильности применения цен по указанной сделке.

Для определения суммы налогов, подлежащих внесению в бюджет, рыночная стоимость объектов недвижимого имущества в рамках проверки определена на основании оценки объектов недвижимости, на что указано в акте проверки на странице 16 (т. 1, л.д. 89).

Посчитав, что в ходе выездной налоговой проверки налоговому органу самостоятельно определить рыночную стоимость реализованного имущества не представляется возможным, поскольку для определения рыночной стоимости недвижимого имущества требуются специальные познания (т. 2, л.д. 35-44), на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 31 Кодекса налоговым органом вынесено Постановление № 1 от 18 февраля 2009 года и Постановление № 2 от 12 марта 2009 года о назначении оценочной экспертизы по определению рыночной стоимости недвижимого имущества в целях исчисления налога на прибыль организаций и налога на добавленную стоимость. Проведение оценочной экспертизы поручено ООО «Эксперт-Недвижимость» в лице специалиста-оценщика Каун Людмилы Семеновны.

Должностное лицо ООО «ЮТэйр-Экспресс» в лице генерального директора Плясухина В.В. в порядке пункта 6 статьи 95 Кодекса ознакомлено с Постановлением № 1 от 18.02.2009 и Постановлением № 2 от 12.03.2009, что зафиксировано в Протоколе № 1 от 18.02.2009 и Протоколе № 2 от 12.03.2009 (т.  2, л.д. 40, 41).

В соответствии с пунктом 1 статьи 95 Кодекса с ООО «Эксперт-Недвижимость» заключены договор на оказание услуг по проведению независимой экспертизы от 19.02.2009 № б/н., дополнительное соглашение от 11.03.2009 к договору от 19.02.2009 № б/н; договор на оказание услуг  по проведению независимой экспертизы от 12.03.2009 № б/н.

Перед экспертами были поставлены следующие вопросы о том, какова рыночная стоимость объектов недвижимого имущества, поименованных  в пункте 1.1. договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375 по состоянию на  момент совершения сделки, то есть на  23.07.2007.

В распоряжение специалистов-оценщиков для исследования предоставлены   документы, необходимые для проведения оценочной экспертизы. Перечень документов поименован в Постановлении № 1 от 18 февраля 2009 года и Постановлении № 2 от 12 марта 2009 года о назначении оценочной экспертизы.

В соответствии с правами,  предоставленными подпунктом 6 пункта  1 статьи 31 Кодекса, в порядке, предусмотренном статьей 92 Кодекса, должностными лицами Инспекции с участием специалистов - оценщиков ООО «Эксперт-Недвижимость» Каун Л.С. и Дейнека З.В. произведен осмотр объектов недвижимого имущества, поименованных  в пункте 1.1. договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375. О производстве осмотра составлен Протокол осмотра территории, помещений, документов, предметов от 25.02.2009 (т. 2, л.д. 45).

При проверке направлены запросы организациям, которые в разное время были владельцами вышеуказанных объектов недвижимого имущества, а именно: ООО «ЮТэйр-Лизинг», ООО «ЮКэйр» о том, производилась ли реконструкция, модернизация, а также капитальный ремонт зданий, указанных в пункте 1.1 договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375 после реализации указанных объектов, т.е. в период после  24.03.2007.  Также, в рамках проведения выездной налоговой проверки истребованы письменные пояснения специалистов ООО «ЮТэйр-Экспресс» о том,  производилась ли реконструкция, модернизация, а также капитальный ремонт зданий, указанных в пункте 1.1 договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375 после реализации указанных объектов, поскольку указанные объекты находились в аренде ООО «ЮТэйр-Экспресс».

Согласно письменным пояснениям генерального директора и главного бухгалтера ООО «ЮТэйр-Лизинг», Общество не производило  реконструкцию, модернизацию, а также капитальный ремонт зданий, указанных в пункте 1.1 договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375 с момента приобретения и до периода их реализации (т. 4, л.д. 126).

Согласно письменным пояснениям главного бухгалтера от 13.01.2009, ООО «ЮКэйр» не производило  реконструкцию, модернизацию, а также капитальный ремонт зданий, указанных в пункте 1.1 договора купли-продажи недвижимого имущества от 12.10.2007 № 12/10-07 с момента их приобретения у ООО «ЮТэйр-Лизинг». Письменные пояснения получены в рамках выездной налоговой проверки в соответствии с пунктом  2 статьи 93.1 Кодекса (т. 4, л.д. 123-124).

Письмом в ответ на требование Инспекции от 27.01.2009 № 12-13/7 главным бухгалтером ООО «ЮТэйр-Экспресс» представлены письменные пояснения, согласно которым никакие работы в части реконструкции, модернизации, а также капитального ремонта по объектам недвижимого имущества, поименованного в пункте 1.1 договора купли-продажи недвижимого имущества от 23.07.2007 № 17/02/607-375 с момента их реализации до 31.12.2007 года,  не проводились (т. 4, л.д. 127).

В соответствии с заключенными договорами, поименованными выше, ООО «Эксперт-Недвижимость» оказало услуги по проведению независимой экспертизы в виде определения рыночной стоимости вышеуказанных объектов недвижимого имущества.

ООО «Эксперт-Недвижимость» представило в адрес инспекции экспертное заключение от 17.03.2009 по определению рыночной стоимости объектов недвижимости (нежилые здания, земельные участки), расположенных в г. Сыктывкаре Республике Коми (т. 2, л.д. 88- 185).

Согласно пункту 10 экспертного заключения от 17.03.2009  ООО «Эксперт-Недвижимость», рыночная стоимость объектов оценки без учета НДС составила:

- рыночная стоимость нежилого здания - Санитарно-бытовое здание АТБ цеха № 1 (Литер АА1) площадью 1101,9  кв.м., расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 20, - 13 294 000 рублей;

- рыночная стоимость нежилого здания - промывочная АТБ (Литер А) площадью 230,7 кв.м, расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 16,  - 2 454 000 рублей;

- рыночная стоимость нежилого здания - аккумуляторная АТБ (Литер А) площадью 606,8 кв. м., расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 12, -  4 926 000 рублей.

- рыночная стоимость нежилого здания - лаборатория АиРЭО с котельной (Литер А, А1,А2,А3), площадью 1695,9 кв. м., расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, Авиационный переулок, 14, - 16 055 000 рублей;

- рыночная стоимость нежилого здания - цеха бортового питания (Литер А) площадью 279,2 кв. м., расположенного по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, Авиационный переулок, 18,  - 9 279 000 рублей;

- рыночная стоимость нежилого здания - мастерские УРС (литер А), площадью 475,2 кв.м., расположенного по адресу: Республика Коми, г. Сыктывкар, Авиационный переулок, 30, - 3 072 000 рублей;

- рыночная стоимость нежилого здания - штаб АТБ, цех № 2(литер А) площадью 662,2 кв.м., расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Заводская 14/1,  - 7 098 000 рублей;

- рыночная стоимость земельного участка площадью 61540,0 кв.м. для обслуживания производственной базы (кадастровой номер 11:05:01 07 004:0047), расположенный по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Савина, 40, в 200 метрах на юго-запад от ориентира: здание - за пределами участка, составила - 20 629 000 рублей;

- рыночная стоимость земельного участка, площадью 1436,0 кв.м. для обслуживания производственной базы (нежилое здание - штаб АТБ, цех № 2) (кадастровый номер 11:05:01 07 004:0048), расположенного по адресу: Республика Коми, г.Сыктывкар, ул.Заводская, 14/1, составила