Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.03.2009 по делу n А28-2959/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

íè îäèí àáîíåíò (ïðîòîêîë ñóäåáíîãî çàñåäàíèÿ îò 20.11.2008), что подтверждено также представленными в материалы дела:

- ïèñüìом ÌÓÏ «Óïðàâëÿþùàÿ êîìïàíèÿ» îò 25.03.2008 ¹ 495, ñîãëàñíî êîòîðîìó â äîìàõ, ïåðåäàííûõ çàÿâèòåëþ ïî äîãîâîðó ¹ 29 îò 01.01.2001, àíòåííû îòñóòñòâóþò, à ñóùåñòâóþùèå - íå äåéñòâóþò( т.1, л.д.58);

- ïèñüìом è.î. ãëàâû àäìèíèñòðàöèè ãîðîäà Ñëîáîäñêîãî Îïàðèíîé Å.Ã. îò 16.07.2008 ¹ 2366-01-05,

- пèñüìом äèðåêòîðà ÌÓÏ «Óïðàâëÿþùàÿ êîìïàíèÿ» îò 08.07.2008 ¹ 1102 îá èìåþùèõñÿ â íàëè÷èè äåéñòâóþùèõ ñèñòåìàõ êîëëåêòèâíîãî телевизионного ïðèåìà è äåéñòâóþùèõ êîëëåêòèâíûõ àíòåííàõ çà ïåðèîä 2005-2006 ãîäû, îáñëóæèâàåìûõ ÈÏ Áîëòà÷åâûì À.Ã., ñîãëàñíî êîòîðому àíòåííû òåëåâèçèîííîãî êîëëåêòèâíîãî ïîëüçîâàíèÿ íà êðûøàõ æèëûõ äîìîâ îòñóòñòâóþò ëèáî ñóùåñòâóþò, íî íå äåéñòâóþò, ñóùåñòâóþùèå è íå äåéñòâóþùèå êîëëåêòèâíûå àíòåííû íå ïîäêëþ÷åíû ê ýëåêòðîïèòàíèþ è îáåñòî÷åíû â 2005-2008 ãîäàõ.

Ñ ó÷åòîì óñòàíîâëåííûõ îáñòîÿòåëüñòâ, ñóä первой инстанции пришел к выводу о том, ÷òî çàêëþ÷åíèå äîãîâîðîâ ñ àáîíåíòàìè íà òåõíè÷åñêîå îáñëóæèâàíèå è ðåìîíò ñåòåé êîëëåêòèâíîãî ïðèåìà â îòñóòñòâèå ñàìîé ñåòè êîëëåêòèâíîãî ïðèåìà òåëåâèäåíèÿ производилось Áîëòà÷åâым À.Ã. без намерения реально исполнить сделку,  поскольку налоговой пðîâåðêîé было óñòàíîâëåíî, ÷òî ïðåäïðèíèìàòåëü фактически íå îêàçûâàë áûòîâûõ óñëóã íàñåëåíèþ ïî óñòàíîâêå, òåõíè÷åñêîìó îáñëóæèâàíèþ è ðåìîíòó ñèñòåì êîëëåêòèâíîãî телевизионного ïðèåìà, â ñâÿçè ñ ÷åì íåïðàâîìåðíî óïëà÷èâàë ñ ýòîãî âèäà äåÿòåëüíîñòè åäèíûé íàëîã íà âìåíåííûé äîõîä.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Предприниматель не обжалует выводы суда первой инстанции, в свою очередь, налоговый орган в апелляционной жалобе поддерживая выводы суда первой инстанции об отсутствии оказания услуг по òåõíè÷åñêîму îáñëóæèâàíèю è ðåìîíòу ñåòåé êîëëåêòèâíîãî ïðèåìà, не согласен с выводами суда о том, что показания контрольно-кассового аппарата не являются достаточными для определения налоговой базы по доначисленным налогам, что и составляет предмет рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

В соответствии со статьями 143, пунктом 1 статьи 207, пунктом 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс)  индивидуальный предприниматель Болтачев А.Г. признается налогоплательщиком налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц и единого социального налога в 2005-2006 году по деятельности, осуществляемой в рамках заключенных  с абонентами договоров на техническое обслуживание и ремонт сетей коллективного телевизионного приема, фактически отнесенных к услугам связи, которые не подлежат обложению единым налогом на вмененный доход.

Пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются, в том числе, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Статьей 166 Кодекса установлено, что сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса  исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Согласно пункту 1 статьи 173 Кодекса сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (за исключением налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость исчисленную к уплате, на установленные этой статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров, приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 Кодекса).

Согласно статье 172 Кодекса налоговые вычеты, установленные статьей 171, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 настоящего Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

В пункте 4 статьи 170 Кодекса определено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе, основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе, основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

В соответствии со статьей 227 Налогового кодекса Российской Федерации физические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, являются плательщиками налога на доходы физических лиц и самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащего уплате в соответствующие бюджеты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 Кодекса объектом обложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный налогоплательщиками - физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.

В статье 210 Кодекса предусмотрено, что при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды. Налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 Кодекса.

В силу статьи 221 Кодекса при исчислении налоговой базы право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики - индивидуальные предприниматели в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 "Налог на прибыль организаций" Кодекса.

В соответствии со статьей 236 Кодекса объектом обложения единым социальным налогом для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Согласно статье 237 Кодекса налоговая база налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленному для плательщиков налога на прибыль.

В статье 252 Кодекса определено, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пункту 10 статьи 274 Кодекса налогоплательщики, применяющие в соответствии с данным Кодексом специальные налоговые режимы, при исчислении налоговой базы по налогу не учитывают доходы и расходы, относящиеся к таким режимам.

В соответствии со статьей 346.26 Кодекса система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании пункта 7 статьи 346.26 Кодекса налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, не подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

В соответствии с пунктами 3 и 5 статьи 23 Кодекса налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, и представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

Согласно пункту 2 статьи 54 Кодекса индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации и Министерством Российской Федерации по налогам и сборам.

Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей (далее по тексту - Порядок учета…) утвержден совместным Приказом Министерства финансов Российской Федерации и Министерства Российской Федерации по налогам к сборам от 13.08.2002 № 86н и № БГ-3-04/430.

В пункте 2 Порядка учета предусмотрена обязанность индивидуальных предпринимателей обеспечивать полноту, непрерывность и достоверность учета всех полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций при осуществлении предпринимательской деятельности.

Учет доходов и расходов и хозяйственных операций осуществляется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций (далее - Книга учета) операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом. Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности (пункт 7).

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что ИП Болтачев А.Г. в проверяемом периоде выручку от оказания óñëóã ïî óñòàíîâêå, òåõíè÷åñêîìó îáñëóæèâàíèþ è ðåìîíòó ñèñòåì êîëëåêòèâíîãî телевидения îáëàãàë åäèíûì íàëîãîì íà âìåíåííûé äîõîä, à âûðó÷êó, ïîëó÷åííóþ îò àáîíåíòîâ çà óñëóãè ïî òðàíñëÿöèè òåëåâèçèîííûõ ïðîãðàìì ïî ñåòè êàáåëüíîãî òåëåâèäåíèÿ, относящиеся к óñëóãàì ñâÿçè - ïî îáùåïðèíÿòîé ñèñòåìå íàëîãîîáëîæåíèÿ.

Согласно представленных в материалы дела приказов ¹ 1 îò 01.01.2005 ïî áóõãàëòåðñêîé îò÷åòíîñòè ÏÁÞË Áîëòà÷åâà À.Ã., ¹ 2 è ¹ 3 î âíåñåíèè èçìåíåíèé, ¹ 1 îò 01.01.2006 ïî áóõãàëòåðñêîé îò÷åòíîñòè ÏÁÞË Áîëòà÷åâà À.Ã., ¹ 4 î âíåñåíèè èçìåíåíèé, ïðèåì íàëè÷íûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ ïðîèçâîäèлся ÷åðåç êîíòðîëüíî-êàññîâûé àïïàðàò ÝÊÐ 2102Ô â ñëåäóþùåì ïîðÿäêå:

- â ÿíâàðå 2005 ãîäà:

1 îòäåë - ðåìîíò è òåõíè÷åñêîå îáñëóæèâàíèå áûòîâîé ðàäèîýëåêòðîííîé àïïàðàòóðû, óñòàíîâêà, ðåìîíò è òåõíè÷åñêîå îáñëóæèâàíèå ñåòåé êîëëåêòèâíîãî òåëåâèçèîííîãî ïðèåìà;

2 îòäåë - óñëóãè ñâÿçè ïî òðàíñëÿöèè ÒÂ ïðîãðàìì, ðåêëàìíûå óñëóãè, ðåàëèçàöèÿ ïðîäóêöèè ÑÌÈ (т.2, л.д.8);

- â ôåâðàëå 2005 ãîäà:

1 îòäåë - îêàçàíèå áûòîâûõ óñëóã ïî óñòàíîâêå, òåõíè÷åñêîìó îáñëóæèâàíèþ è ðåìîíòó ñèñòåì êîëëåêòèâíîãî Ò ïðèåìà;

2 îòäåë - îêàçàíèå áûòîâûõ óñëóã ïî ðåìîíòó áûòîâîé ðàäèîàïïàðàòóðû;

3 îòäåë - óñëóãè ñâÿçè ïî òðàíñëÿöèè ÒÂ ïðîãðàìì, ðåêëàìíûå óñëóãè, ðåàëèçàöèÿ ïðîäóêöèè ÑÌÈ (т.2, л.д.9);

- â ïåðèîä ñ 01.03.2005 ïî 31.12.2006:  

1 îòäåë - îêàçàíèå áûòîâûõ óñëóã ïî óñòàíîâêå, òåõíè÷åñêîìó îáñëóæèâàíèþ è ðåìîíòó ñèñòåì êîëëåêòèâíîãî Ò ïðèåìà;

2 îòäåë - îêàçàíèå áûòîâûõ óñëóã ïî ðåìîíòó áûòîâîé ðàäèîàïïàðàòóðû;

3 îòäåë - óñëóãè ñâÿçè ïî òðàíñëÿöèè ÒÂ ïðîãðàìì, ðåêëàìíûå óñëóãè, ðåàëèçàöèÿ ïðîäóêöèè ÑÌÈ;

4 îòäåë - ðåêëàìíûå óñëóãè (т.2, л.д.10-12).

Ñóäîì первой инстанции было установлено и не оспаривается налоговым органом, что ïðè îïðåäåëåíèè íàëîãîâîé áàçû äëÿ íà÷èñëåíèÿ íàëîãîâ ïî îáùåïðèíÿòîé ñèñòåìå íàëîãîîáëîæåíèÿ была ó÷òåíà âñÿ âûðó÷êà, учтенная по ïîêàçàтелям êîíòðîëüíî-êàññîâîé ìàøèíû ïî 1 îòäåëó.

Однако как óñòàíîâëåíî ñóäîì, è ïîäòâåðæäåíî ñòîðîíàìè â ñóäåáíîì çàñåäàíèè, полученная от абонентов ежемесячная плата ïî ñïîðíûì äîãîâîðàì