Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.09.2015 по делу n А29-2964/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации № 921 от 04.12.2000 (в редакции от 07.09.2010),  техническая инвентаризация объектов капитального строительства подразделяется на первичную техническую инвентаризацию и техническую инвентаризацию изменений характеристик объекта капитального строительства.

Государственный технический учет объектов капитального строительства подразделяется на первичный государственный технический учет и государственный технический учет в связи с изменением характеристик объекта капитального строительства.

Техническая инвентаризация и государственный технический учет объектов капитального строительства осуществляются по заявлениям заинтересованных лиц.

Первичный государственный технический учет объектов капитального строительства осуществляется по результатам первичной технической инвентаризации, за исключением случаев, установленных пунктом 8 настоящего Положения. При осуществлении первичного государственного технического учета объектам капитального строительства в установленном порядке присваиваются инвентарный и кадастровый номера.

Государственный технический учет в связи с изменением характеристик объекта капитального строительства осуществляется по результатам технической инвентаризации таких изменений.

По результатам технической инвентаризации на каждый объект капитального строительства оформляется технический паспорт, форма которого и состав включаемых в него сведений устанавливаются Министерством экономического развития Российской Федерации.

Технический паспорт является документальной основой для ведения Единого государственного реестра объектов капитального строительства (далее - Единый государственный реестр).

Техническая инвентаризация изменений характеристик объекта капитального строительства проводится в случае изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства (перепланировка, реконструкция, переоборудование, переустройство, разрушение, снос) на основании заявления заинтересованного лица о проведении такой инвентаризации.

По результатам технической инвентаризации изменений характеристик объекта капитального строительства организацией (органом) по государственному техническому учету и (или) технической инвентаризации осуществляется государственный технический учет в связи с изменением данных характеристик и выдается кадастровый паспорт, содержащий уточненные сведения о таком объекте.

В инвентаризационных и правоустанавливающих документах подлежат отражению только изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства.

Из материалов дела усматривается, что технический паспорт 1998 изготовлен на часть объекта, часть встроенного помещения магазина, и является первым техническим документом при заключении договоров аренды части встроенного помещения первого этажа жилого дома. Изготовление технических паспортов 2000 и 2004 по заявлению арендатора отражают изменения технических и качественных характеристик встроенного арендуемого помещения магазина.  

Технический паспорт 2008 изготовлен на иной объект (жилой дом) по проектным данным и в иных целях, без осмотра встроенного помещения, не соответствующий по площадям и назначению помещений техническому паспорту 1998, не отражает сведения о реальном использовании помещений в проверяемом периоде и не является надлежащим инвентаризационным  документом на спорные помещения.

Согласно письму от 16.12.2005 № 1915 Отдела по управлению муниципальной собственностью согласование на перепланировку арендатором было получено.

Вместе с тем, как уже было указано выше, в силу статьи 346.29 НК РФ,  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является льготной и может применяться только хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Иных критериев для определения права на применение указанного специального налогового режима  налоговое законодательство не содержит.

Таким образом, обязательным признаком отнесения площадей к категории «площадь торгового зала» и учета их при исчислении ЕНВД является фактическое использование площади при осуществлении торговли.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля Инспекцией было установлено, что фактически используемая налогоплательщиком площадь торгового зала мебельного салона «Гранд» в 2011-2013, расположенного по адресу: г. Воркута, ул. Гагарина, .12А, в котором ООО «Спартак» осуществляло розничную торговлю, превышает 150 кв. м.

В частности,  магазин состоит из трех больших помещений, ассортимент предлагаемого товара всех помещений различный; свободное перемещение покупателей по всей площади салона; обслуживание покупателей производилось во всех помещениях; ознакомление с ассортиментом предлагаемого для продажи товара производилось на всей площади магазина; отсутствие перегородок в магазине; наличие ценников на всем товаре, выставленном на продажу.

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (пункт 3 статьи 607 ГК РФ). При этом имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т. п.), если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 611 ГК РФ).

Из договоров аренды, заключенных налогоплательщиком на 2011-2013 годы, следует, что вся площадь в размере 495,4 кв. м передана в аренду в целях организации розничной торговли непродовольственными товарами.

Несмотря на то, что  площадь подсобных, складских помещений, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала в целях исчисления ЕНВД, материалами дела подтверждается, что  обслуживание покупателей производилось на арендуемой площади в помещениях № 14 и № 16 (по техническому паспорту 2004), общая площадь которых превышает 150 кв. м.

Согласно протоколу осмотра помещения мебельного салона «Гранд» ООО от 30.07.2014 № 13 вход и выход в салон с главного входа в здание через помещение №15 (тамбур согласно инвентарному плану на жилой дом по ул.Гагарина, д. 12А). При осмотре установлено, что согласно экспликации поэтажного плана дома  салон состоит из 3-х помещений: № 14 «торговое», № 16 «торговое» и № 20 «торговое». Из торгового зала помещение №16, находящимся с левой стороны зала имеется некапитальная перегородка с роль-ставнями и вывесками «Склад»  и «Помещение временного хранения»; «Посторонним вход воспрещен». В правую сторону от торгового зала находится помещение № 14 (по экспликации к техническому паспорту ФГУП РБТИ г. Воркута, инв.№00.03.000139 по состоянию на 01.12.2008). В помещении № 14 (по экспликации) имеется некапитальная перегородка с роль-ставнями, над которой имеются вывески «Склад» и рядом вывеска «Помещение временного хранения», «Посторонним вход воспрещен». В помещении №14 (по экспликации) находится частично собранная мебель: кровати с матрацами, шкафы, спальные гарнитуры и другое. На каждой единице товара имеются ценники с наименованием товара, указанием цены: наличными ив кредит, производителем товара, датой поступления товара. В торговом зале (помещение № 16 согласно экспликации к техническому паспорту ФГУП РБТИ г. Воркута, инв.№ 00.03.000139 по состоянию на 01.12.2008) находятся: шкафы, детские кровати, прихожие, тумбы под телевизор, столы компьютерные, кресла компьютерные, столы письменные, вешалка напольная, полки навесные, шкафы угловые, шкафы- купе. На каждой единице товара имеются ценники с указанием: наименование фирмы (ООО «Спартак»);  Мебельный салон «Гранд»,  наименование товара, цена: наличными и в кредит, производитель товара, дата поступления товара, печать фирмы (ООО «Спартак»), подпись продавца. В помещении № 20 (по экспликации)  находятся: прихожие, детские стенки, кровати, стенки в собранном и разобранном (дефектном) виде. На каждом представленном товаре имеется ценник, который содержит: наименование товара, размеры, цена: наличными и в кредит; производитель товара, дата поступления товара в салон. Рабочее место для продавца находится в левом углу помещения № 16 («торговое» согласно экспликации). Указана информация о скидке в пределах 4% при приобретении  за наличный расчет. Из помещения  № 16 (по экспликации) имеется вход (деревянная дверь) в помещение № 17 («раздевалка» согласно экспликации и помещение № 18 («лестничная клетка» согласно экспликации).  Из помещения № 20 (по экспликации) есть выход (деревянная дверь) в помещение № 19 («тамбур» согласно экспликации. Из торгового зала помещение № 16 (по экспликации) в левую сторону находится помещение № 20 (по экспликации).

Согласно протоколу осмотра помещения 16.10.2014 № 22 торговая зона расположена в центре магазина (помещение № 14 и № 16). Слева и справа от торгового зала расположены помещения № 16 с вывесками «Склад». Помещение №14 отделено от помещений № 16 не несущими перегородками с дверными проемами и установкой роль - ставнями (двери «гармошка»). В левом складском помещении № 16 перегородки, отмеченные на инвентарном плане между центральными колоннами, демонтированы. Помещение № 16, обозначенное в экспликации как «помещение временного хранения», используется как торговое, несущие перегородки отсутствуют.

В ходе осмотра директор ООО «Спартак» Хало Н.Н. пояснил, что демонтаж перегородок был выполнен до 2011, поскольку перегородки мешали заносу и выносу мебели, предназначенной для торговли.

В торговом зале (помещение № 14 и часть помещения №16) продается офисная мебель: кресла, компьютерные столы, письменные столы, полки, прихожие, шкафы для одежды, тумбочки под телевизор. В левом углу торгового зала (помещение №14) находится рабочее место продавца. Кроме того, торговля осуществляется по каталогам со слов продавца. На каждом изделии в торговом зале имеются ценники. На них указаны: наименование продавца ООО «Спартак», наименование товара, цена: наличными и в кредит, производитель товара, дата получения товара, печать и роспись продавца. В помещении № 16 с левой стороны от центрального помещения за дверью «гармошка»  находится детская мебель, столики для гостиной. В помещении  № 16 с правой стороны находятся: кровати, кровати с матрацами, шкафы для одежды. На каждом изделии в помещениях  № 16 с вывесками «Склад» имеются ярлыки, в которых указано: наименование товара, цена: наличными и в кредит, производитель товара, дата  получения товара. Печать и роспись продавца отсутствуют.

Допрошенные налоговым органом в качестве свидетелей работники, в том числе бывшие работники, посетители и покупатели Мебельного салона «Гранд», расположенного по ул. Гагарина, 12А, пояснили, что магазин состоит из 3-х больших помещений, в которых производилось обслуживание покупателей.

Проходы из зала в зал свободны для перемещения покупателей и посетителей мебельного салона Гранд, демонстрация товара осуществлялась на всей площади магазина. Двери-«гармошка» были постоянно открыты. Ассортимент реализуемого товара в каждом из 3-х помещений был различный.

В помещении, находящемся в левой стороне от центрального зала магазина, находились детские двух ярусные кровати, стенки и прихожие. В помещении  в центре магазина находились кресла, стулья компьютерные, кресла-качалки. В помещении, находящемся в правой стороне от центрального зала магазина,  находились шкафы, шкафы-купе, спальные гарнитуры, комоды, журнальные столики. Складских помещений на площади торгового зала не было.

На каждом представленном товаре были прикреплены ценники с наименованием товара, ценой: наличными и в кредит, размеры и цветовая гамма, производитель товара. Вся представленная мебель в салоне была в собранном виде.

Отсутствие с 2011-2013 каких-либо перегородок в помещении магазина «Гранд», а также наличие различного товара (мебели), представленного в собранном виде в помещениях, обозначенных как складские, подтвердили все опрошенные лица.

Кроме того, свидетели сообщили, что ассортимент мебельного салона   был  разграничен по трем помещениям магазина. Сборка мебели производилась в центральном помещении магазина по ул. Гагарина, д.12А, ООО «Спартак».  Вся площадь мебельного салона «Гранд» представляет собой демонстрационный зал для посетителей и покупателей и является площадью для обслуживания покупателей при свободном перемещении в этих помещениях.

Соответственно, торговый объект покупателями, посетителями и работниками Общества воспринимается как единый магазин, разделенный на отделы с разным ассортиментом реализуемой мебели.

Как пояснил директор ООО «Спартак» Хало Н.Н. и продавцы  мебельного салона «Гранд», по мере освобождения места в торговом зале мебель из складских помещений («помещения временного хранения») переносится  рабочими ООО «Спартак» в торговый зал, крупногабаритная мебель собиралась  в складах - «помещениях временного хранения» и выносилась для продажи в торговый зал.

При этом ни руководитель Хало Н.Н., ни работники магазина (Орлова Н.В., Яковлева О.Е. и Хало Л.Н.) не отрицают факт нахождения в помещениях № 14 и № 16 различного ассортимента мебели, наличие на всей собранной мебели ценников и иной информации о товаре, независимо от места нахождения товара - в помещении № 14 и в помещениях № 16.

Свидетель Широков С.В (протокол допроса № 08-29/333 от 22.10.2014,    бывший работник Общества, выполнявший обязанности по сборке мебели в магазине «Гранд» в 2011 и в 2012) также подтвердил факт свободного доступа покупателей для ознакомления с образцами товара в помещения, обозначенные на плане БТИ от 2004  № 16 как «помещения временного хранения», независимо от того, что помещения были разделены дверьми-купе, которые постоянно были открыты.

Доказательств, свидетельствующих об использовании помещений № 16  исключительно как складских,  Обществом в материалы дела не представлено.

Так, хранение товара подразумевает составление определенных документов (например, накладные об отпуске товара, документы о приеме-сдаче товара на склад и др.); таких  документов по движению товара в магазине, расположенном по адресу: г. Воркута, ул. Гагарина, 12А, Обществом в материалы дела также не представлено.

Из учетной политики ООО «Спартак» усматривается, что приобретение товара и расчеты с поставщиками