Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.09.2015 по делу n А29-2964/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

18 сентября 2015 года

Дело № А29-2964/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2015 года.           

Полный текст постановления изготовлен 18 сентября 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хоровой Т.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Черных Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Кондаковой О.С.,

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя: Кондрашиной Н.М., действующей на основании доверенности от 30.06.2015, Стрижкова Н.А., действующего на основании доверенности от 30.03.2015, Хало Н.Н. - директора, действующего на основании решения от 19.01.2015,

представителя ответчика: Симирняк Е.Н., действующей на основании доверенности от 10.12.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Спартак»

на решение Арбитражного суда Республики Коми от 30.06.2015 по делу

№А29-2964/2015, принятое судом в составе судьи  Василевской Ж.А.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Спартак»

(ИНН: 1103023629, ОГРН: 1021100808300)

к  Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Воркуте   

(ИНН: 1103001061, ОГРН: 1041100680411)

о признании недействительным решения  № 08-17/13 от 25.12.2014,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Спартак» (далее – ООО «Спартак», Общество, налогоплательщик) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Республики Коми к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Воркуте (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения  № 08-17/13 от 25.12.2014.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 30.06.2015 в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

ООО «Спартак» с принятым решением суда не согласилось и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит  решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, решение от 30.06.2015 подлежит отмене, поскольку при его принятии суд сделал выводы, основанные на недопустимых доказательствах, не соответствующих обстоятельствам дела и представленным доказательствам, а также нарушил нормы процессуального и материального права. При этом в обоснование своей позиции по жалобе ООО «Спартак» обращает внимание апелляционного суда на следующие обстоятельства:

1) суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности факта осуществления деятельности по реализации мебели на всей арендуемой площади в помещениях № 14 и № 16, расположенных по адресу г. Воркута, ул. Гагарина, 12А, отраженных в техническом паспорте 2004, сославшись на протоколы осмотра помещения мебельного салона «Гранд» ООО «Спартак № 13 от 30.07.2014 и № 22 от 16.10.2014. Между тем, протоколы осмотра содержат противоречивую информацию, что при оценке достоверности доказательств в нарушение статьи 71 АПК РФ не было учтено судом первой  инстанции.

2) Суд первой инстанции указал в решении, что опрошенные в ходе проверки свидетели подтвердили отсутствие перегородок в помещении магазина. Однако суд первой инстанции в нарушение статьи 71 АПК РФ не оценил протоколы допросов на предмет их достоверности и соблюдения закона налоговым органом  при проведении  допросов: опрашиваемым не разъяснена статья 51 Конституции Российской Федерации, показания словно выполнены под копирку, опрос свидетелей производился на основании технического паспорта от 2008, тогда как у ООО «Спартак» деятельность осуществлялась по техпаспорту 2004.

3) Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что разделение магазина на отдельные помещения площадью не более 150 кв. м было произведено Обществом формально и исключительно с целью возможности применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Данный вывод суда не доказан и противоречит обстоятельствам дела и представленным  доказательствам.

4) Суд первой инстанции указал, что ООО «Спартак» не представило надлежащих доказательств фактического использования в предпринимательской деятельности в спорный период только 126,4 кв. м торговой площади при реализации мебели, а также не представило доказательств, свидетельствующих об использовании помещений № 16 как складских. Между тем, в силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания законности оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган, принявший акт, решение. Притом, что в силу статьи 108 НК РФ обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Тогда как лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения.

Инспекция представила отзыв на жалобу, в котором против доводов налогоплательщика возражает, просит решение суда оставить  без изменения.

Позиции сторон подробно изложены в апелляционной жалобе, дополнении к апелляционной жалобе  и отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании апелляционного суда представители сторон изложили свои позиции по рассматриваемому спору.

Законность решения Арбитражного суда Республики Коми от 30.06.2015 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Инспекцией в отношении ООО «Спартак» проведена выездная налоговая проверка за период с 01.01.2011 по 31.12.2013, по результатам которой составлен акт от 13.11.2014.

25.12.2014 Инспекцией вынесено решение № 08-17/13 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), с учетом смягчающих ответственность обстоятельств, в виде штрафа в размере 501 592,40 руб. Также Обществу предложено уплатить  налог, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - УСН), в размере 5 015 924 руб. и пени - 1128984,99 руб.

ООО «Спартак» с решением Инспекции не согласилось и обжаловало его в УФНС России по Республике Коми.

Решением вышестоящего налогового органа № 49-А от 18.03.2015  решение Инспекции оставлено без изменения.

Налогоплательщик с решением Инспекции не согласился и обратился с заявлением в суд.

Арбитражный суд Республики Коми, руководствуясь статьями 11, 346.26, 346.27, 346.29 НК РФ, постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 №242-ст, Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15.12.2009 № 769-ст, пунктом 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 05.03.2013  № 157, Постановлением Правительства Российской Федерации № 921 от 04.12.2000,  требования налогоплательщика признал неправомерными.

Второй арбитражный апелляционный суд, изучив доводы  жалобы, дополнений к жалобе, отзыва на жалобу, выслушав представителей сторон,  исследовав материалы дела, не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На территории города Воркуты система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности введена решением Совета муниципального образования городского округа «Воркута» от 24 ноября 2008 года № 244 «О введении в действие на территории муниципального образования городского округа «Воркута» системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в том числе и в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Для целей применения главы 26.3 НК РФ розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого ЕНВД не применяется.

Понятие «торговля» в НК РФ не определено, поэтому согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с ГОСТ Р 51303-99 «Торговля.- Термины и определения», (утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.1999  № 242-ст, далее - ГОСТ Р 51303-99) торговля - это вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием услуг покупателям.   Розничная торговля - торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Перечень услуг розничной торговли определен в разделе 4 Национального стандарта Российской Федерации ГОСТ Р 51304-2009 «Услуги торговли. Общие требования» (утвержден и введен в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15 декабря 2009  № 769-ст) и включает в себя, в частности, реализацию товаров, оказание помощи покупателю в приобретении (покупке) товаров и при их использовании и применении, информационно-консультационные (консалтинговые) услуги, дополнительные услуги по созданию удобств покупателям в приобретении (покупке) товаров. Процесс услуги реализации товаров на предприятиях розничной торговли включает в себя следующие основные этапы: ознакомление покупателей с товарами; показ или демонстрацию товаров или образцов товаров покупателям; консультации покупателей; выбор товаров покупателями; организацию расчета за товары; упаковку купленных товаров; выдачу купленных товаров; доставку купленных товаров по заказу покупателей.

Таким образом, розничная торговля предполагает наличие товара и одновременно оказание вышеуказанных услуг в совокупности.

В статье 346.27 НК РФ даны основные понятия, используемые для целей главы 26.3 НК РФ. При этом из статей 346.26 и 346.27 НК РФ следует, что для целей применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход все объекты организации торговли разделены на объекты, расположенные в стационарной торговой сети, и объекты нестационарной торговой сети. Стационарная торговая сеть, в свою очередь, подразделяется на стационарную торговую сеть, имеющую торговые залы, и стационарную торговую сеть, не имеющую торговых залов.

  Так, стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Согласно статье 346.27 НК РФ магазин - это специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже. То есть магазин может быть обеспечен не одним, а несколькими торговыми помещениями, и, соответственно, наличие (отсутствие) нескольких торговых помещений определяющим критерием для отнесения объекта к магазину не является.

Согласно ГОСТу Р51303-99 под магазином также понимается специально оборудованное стационарное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения и подготовки товаров к продаже.              

В силу статьи 346.27  НК РФ площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие