Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А82-12211/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

счетов, открытых для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, специальных брокерских счетов профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего депозитарную деятельность, подлежат закрытию конкурсным управляющим по мере их обнаружения, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Остатки денежных средств должника с указанных счетов должны быть перечислены на основной счет должника.

Следовательно, в период конкурсного производства все денежные операции должны осуществляться с использованием расчетного счета должника, а осуществление расчетов наличными денежными средствами должника через кассу последнего не соответствует приведенным выше нормам права.

Согласно материалам дела у должника имеется один расчетный счет, открытый в кредитном учреждении, который используется в качестве основного расчетного счета должника, данное обстоятельство не оспаривается участвующими в деле лицами.

Конкурсным управляющим ОАО «ТКС»  издан приказ «О сдаче средств из кассы на расчетный счет» от 11.12.2012. В соответствии с пунктом 1 приказа поступающие в кассу ОАО «ТКС» наличные денежные средства должны сдаваться на расчетный счет по достижении установленного лимита кассы.

 Из пояснений конкурсного управляющего следует, что необходимость существования кассы вызвана, во-первых, наличием клиентов (потребителей, сотрудников) - физических лиц, не имеющих возможности осуществлять безналичные платежи. Во-вторых, наличием получателей средств предприятия, не имеющих счетов для безналичных перечислений (заработная плата, алименты, командировочные расходы).

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции все поступления и расходование денежных средств отражены в отчетах,  в том числе обороты по кассе.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор не представил доказательств недостоверности сведений, отраженных в отчетах конкурсного управляющего.

В силу того, что заявитель в данном деле обязан доказать противоправность действий (бездействия) конкурсного управляющего, он должен был представить или обеспечить предоставление документов, подтверждающих недостоверность сведений о размере поступивших и использованных средств должника, факт зачисления денежных средств на иные счета должника, кроме открытого конкурсным управляющим должника.

Однако подобных доказательств  в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении жалобы в данной части.

МУП «Тверьгорэлектро», Департамент считают неправомерным бездействие конкурсного управляющего по нерасторжению после прекращения ОАО «ТКС» производственной деятельности трудовых договоров с рядом работников и привлечению специалистов с оформлением трудовых договоров.

Пунктом 3 статьи 24 Закона о банкротстве арбитражному управляющему, утвержденному арбитражным судом, предоставлено право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

Необоснованное привлечение таких лиц, выплата им вознаграждения, несоразмерного результату оказанной услуги противоречит как интересам должника, так и интересам кредиторов, так как влечет уменьшение конкурсной массы.

Так, по смыслу данной нормы права арбитражный управляющий самостоятельно определяет лиц, которых он намерен привлечь для обеспечения своих полномочий в рамках дела о банкротстве, и заключает с ними договоры, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

Право конкурсного управляющего на заключение трудовых договоров регламентировано Законом о банкротстве, а именно пунктом 1 статьи 129, пунктом 5 статьи 134 Закона о банкротстве, а также Трудовым кодексом.

Кроме того, сохранение штатных единиц в процедуре конкурсного производства возможно, что следует из разъяснений Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 № 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» (далее - Постановление № 91). При этом судам необходимо учитывать, что сохранение штатных единиц и заполнение вакансий из их числа в процедуре конкурсного производства допускаются лишь в той мере, в какой это оправданно для целей конкурсного производства, прежде всего сбора и реализации конкурсной массы, расчетов с кредиторами (пункт 1 Постановления № 91).

Материалами дела подтверждено и не оспаривается участвующими в деле лицами, что после открытия процедуры конкурсного производства 12.12.2012 и вплоть до июня 2014 года ОАО «ТКС» велась производственная деятельность по выработке и поставке электрической и тепловой энергии, иная деятельность в соответствии с уставом.

 Согласно справке по штату сотрудников ОАО «ТКС» за период с 01.01.2013 по 31.12.2013 (период осуществления производственной деятельности) общая списочная численность работников ОАО «ТКС» составила 868 штатных единиц. Из них занятых - 813. Экономия ставочного фонда - 55 ставок. Фонд оплаты труда составил 313,8 млн. рублей. Фонд экономии заработной платы составил за год 9 млн. рублей.

Из отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о ходе конкурсного производства ОАО «ТКС» по состоянию на 19.01.2015  следует, что работники должника уведомлены о предстоящем увольнении в соответствии с приказом конкурсного управляющего от 11.12.2012 «Об уведомлении о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией» в период с 11.12.2012 по 28.12.2012, всего в отношении 867 работников. В связи с продолжением хозяйственной деятельности массовое сокращение не проводилось.

По окончании отопительного сезона 2013/2014 годов в связи с предстоящим прекращением производственной деятельности произведено уведомление о предстоящем увольнении в период с 10.04.2014 по 18.04.2014. В связи с передачей производственной деятельности в ООО «Тверская генерация» с июля 2014 года проведена работа по переводу и увольнению работников должника.

По состоянию на 12.12.2014 продолжали деятельность в ходе конкурсного производства 22 работника ОАО «ТКС». При этом из них 5 человек находятся в отпуске по уходу за ребенком, в связи с чем, не могут быть уволены в связи с требованиями трудового законодательства. С учетом этого, фактически на предприятии трудятся 17 человек:

1) Кропотова О.А. - заместитель исполнительного директора по аудиту;

2) Гончаров К.А. - заместитель исполнительного директора по правовым вопросам;

3) Орешков А.П. - заместитель исполнительного директора по корпоративной защите;

4) Царькова И.М. - главный бухгалтер;

5) Руколеева Н.П. - советник главного бухгалтера;

6) Вахрушева Е.И. - бухгалтер;

7) Негрич А.И. - начальник отдела (юридического);

8) Коваль Е.А. - заместитель начальника отдела;

9) Крупенин В.А. - юрисконсульт;

10) Гулий Е.А. - юрисконсульт;

11) Кузьмина А.В. - юрисконсульт;

12) Такташев Р.Ш. - начальник отдела;

13) Иванов Е.Н. - начальник группы;

14) Мустюков М.Е. - старший механик;

15) Растеряев В.А. - водитель автомобиля легкового;

16) Ванечкин А.Н. - товаровед 2 категории;

17) Шубина И.С. - начальник группы.

Функционал указанных выше 17 работников - это юридическая служба, бухгалтерия, делопроизводство и кадровая служба, хозяйственная часть.

Из материалов дела и пояснений конкурсного управляющего следует, что необходимость делопроизводства и кадровой службы обусловлена значительным объемом документооборота предприятия, у которого сохраняется более трех тысяч контрагентов, осуществляется переписка с контролирующими органами, регулярно выдаются справки по кадрам (за период деятельности ОАО «ТКС» более 1000 сотрудников), идет формирование архивных личных дел.

Сохранение штатных должностей работников бухгалтерии связано с большим объемом по ведению бухгалтерского учета и отчетности, налогового учета и отчетности, продолжаются внутренний аудит и аналитика, в том числе по выявлению необоснованной дебиторской задолженности. Относительно значительного сокращения штата объем учета и отчетности уменьшился не так значительно, что фактически повлекло увеличение объема работы для оставшихся в штате сотрудников. После прекращения производственной деятельности должника, сохранена текущая хозяйственная деятельность, связанная с наличием производственных активов (аренда, хранение и т.п.) и деятельностью на оптовом рынке электрической мощности (ОРЭМ), связанная с передачей ОАО «ТКС» прав требования к покупателям. Названная деятельность также требует бухгалтерского сопровождения. Помимо указанного,  текущая деятельность требует переучета, перерасчета, сверок, начисления и т.п.

Необходимость на предприятии юридической службы обусловлена  деятельностью ОАО «ТКС» на оптовом рынке электрической мощности. До настоящего времени от агентов ОАО «ТКС» на ОРЭМ передаются сведения с ОРЭМ о дебиторах, не оплативших электрическую энергию. Из отчетности юридической службы следует, что получено более 220 требований с ОРЭМ, возбуждены и рассмотрены десятки судебных дел по взысканию задолженности, ведется подготовительная работа по взысканию оставшейся задолженности. Планируется получить сведения о дебиторской задолженности на сумму порядка 60 млн. рублей, что потребует заявления более 200 исков о взыскании задолженности; ведется работа по взысканию долгов с контрагентов по текущим обязательствам. В основном это взыскание с агентов и арендатора ООО «Тверская генерация» и ОАО «ТГК-2» в отношении которых имеется ряд судебных споров на сумму более 300 млн. рублей; работа по исполнительным производствам по просуженной ранее дебиторской задолженности. Имеется значительное количество возбужденных по заявлениям ОАО «ТКС» исполнительных производств в отношении нескольких десятков должников, где ОАО «ТКС» выступает как взыскатель; оспаривание в рамках дела о банкротстве сделок должника; наличие судебных споров с участием должника либо в качестве ответчика, либо в качестве третьего лица, что требует анализа предъявленных требований и подготовки отзывов; наличие различных требований контролирующих органов, в том числе заявленных в судебном порядке; правовая переписка, ведение публичной отчетности и иные связанные с правовым статусом акционерного общества дела.

Общая сумма дебиторской задолженности ОАО «ТКС», с учетом начисленных резервов, превышает 3 млрд. рублей и требует как юридического, так и экономического (бухгалтерского, аудиторского) сопровождения.

Деятельность хозяйственной службы определена  большим массивом материальных активов на сумму 23,7 млн. рублей и запасов на сумму 709,8 млн. рублей, запасов топочного мазута и различных марок угля, которые требуют хранения. Отсутствие у должника собственной базы хранения предполагает со стороны работников хозяйственной службы осуществление контроля за условиями хранения имущества, соблюдением необходимых характеристик топлива, сохранностью активов, ведение учета и перемещение активов, работу по случаям происшествий с имуществом, ремонтным работам, ведению статистической отчетности. Кроме того, имеет место взаимодействие с правоохранительными органами по уголовным делам, в том числе представление интересов ОАО «ТКС». Работа водителей связана с обеспечением необходимого перемещения сотрудников всех служб, как в городе Твери, так и в иных регионах (суды всех инстанций).

Учитывая объем выполняемой конкурсным управляющим работы в рамках процедуры конкурсного производства должника, в том числе бухгалтерской, кадровой, юридической и хозяйственной, а также то, что кредитором не представлено доказательств возможности осуществления конкурсным управляющим объема проделанной работы самостоятельно, доводы заявителя о незаконности бездействия конкурсного управляющего в указанной части являются необоснованными.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что нерасторжение трудовых договоров с указанными работниками отвечает целям конкурсного производства и направлено на исполнение обязанностей конкурсного управляющего.

 МУП «Тверьгорэлектро» и   ООО «Ярэнергокомплект» также считают необоснованным привлечение конкурсным управляющим ОАО «ТКС» Бусыгиным Г.П. ООО «Эрнст энд Янг» для оказания аудиторских услуг и оплату услуг привлеченного лица в размере 10 млн. рублей сверх установленного Законом о банкротстве лимита.

Из представленного в материалы дела письма ООО «Газпром межрегионгаз Тверь» о согласии финансирования (лист дела 213 том 1 жалобы) следует, что ООО «Газпром межрегионгаз Тверь», как кредитор в деле о банкротстве, независимо от решения комитета кредиторов, заявляет о своем согласии на осуществление оплаты привлеченному специалисту - аудитору «Эрнст энд Янг», за счет средств ООО «Газпром межрегионгаз Тверь», и предлагает конкурсному управляющему ОАО «ТКС» незамедлительно заключить договор с аудиторской компанией на имеющихся условиях.

21.03.2013 состоялось заочное заседание комитета кредиторов ОАО «ТКС». Результаты голосования по вопросу повестки дня заседания комитета кредиторов оформлены двумя протоколами № 4 от 21.03.2013. Как следует из текста протоколов, в соответствии с решением комитета кредиторов от 04.03.2013 конкурсный управляющий обратился в аудиторскую компанию «Эрнст энд Янг» с предложением задания на проведение аудита (экономической экспертизы) причин несостоятельности ОАО «ТКС». Получено договорное предложение о проведении экономической экспертизы, которое направлено членам комитета кредиторов на рассмотрение. С учетом этого на голосование членов комитета кредиторов ОАО «ТКС» был поставлен один вопрос: «Поручить конкурсному управляющему ОАО «Тверские коммунальные системы» заключить договор на оказание услуг по финансовой экспертизе с аудиторской компанией «Эрнст энд Янг» в соответствии с представленным предложением. По итогам голосование решение принято («за» проголосовали четыре члена комитета кредиторов из пяти).

22.03.2013 между компанией «Эрнст энд Янг (СНГ) Б.В.», Нидерланды, Амстердам, филиал в г. Москве (исполнитель) и ОАО «ТКС» (заказчик) подписан договор о проведении проверки деятельности и финансовой экспертизы № FIDS-2013-00006. Предметом договора является в соответствии с приложением А обязанность исполнителя оказать заказчику и обязанность заказчика оплатить услуги по проведению проверки и услуги по финансовой экспертизе. Объем оказываемых услуг подлежит согласованию между сторонами в каждом конкретном случае в письменной форме и закрепляется в виде технического задания, составляемого по форме, приведенной в приложении С.  Согласно пункту 2 договора стоимость услуг исполнителя состоит из суммы вознаграждения и суммы возмещения расходов. Сумма вознаграждения и условия оплаты представлены в соответствующем приложении. В пункте 10 технического задания (приложение С к договору)