Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.07.2015 по делу n А28-13293/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В силу пункта 1 статьи 179 НК РФ в проверяемом периоде ООО «КИБИХ» являлось плательщиком акциза.

В соответствии с пунктом 1 статьи 200 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить сумму акциза по подакцизным товарам, определенную в соответствии со статьей 194 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно пункту 12 статьи 200 НК РФ вычетам подлежат суммы акциза, начисленные налогоплательщиком, имеющим свидетельство на производство денатурированного этилового спирта, при реализации денатурированного этилового спирта налогоплательщику, имеющему свидетельство на производство неспиртосодержащей  продукции  (при представлении документов в соответствии с пунктом 12 статьи 201 НК РФ).

При этом согласно положениям подпунктов 1 и 9 статьи 198 НК РФ имеющий свидетельство на производство денатурированного этилового спирта налогоплательщик-продавец не предъявляет к оплате организации-покупателю этого спирта (также имеющей соответствующее свидетельство) начисленную им сумму акциза и, соответственно, в расчетных документах и счетах-фактурах ее не выделяет.

Таким образом, в результате применения установленных пунктом 12 статьи 200 НК РФ вычетов данная реализация денатурированного этилового спирта осуществляется по цене без акциза.

В силу пункта 12 статьи 201 НК РФ налоговые вычеты, указанные в пункте 12 статьи 200 НК РФ, производятся при представлении налогоплательщиком в налоговые органы следующих документов, подтверждающих факт производства из денатурированного этилового спирта неспиртосодержащей продукции:

1) свидетельства на производство денатурированного этилового спирта;

2) копии договора с налогоплательщиком, имеющим свидетельство на производство неспиртосодержащей продукции;

3) реестров счетов-фактур с отметкой налогового органа, в котором состоит на учете покупатель (получатель) денатурированного этилового спирта;

4) накладных на отпуск денатурированного этилового спирта;

5) актов приема-передачи денатурированного этилового спирта.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006  № 53 (далее - Постановление № 53) установлено, что под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета. Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды, является основанием для ее получения при условии, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В силу пункта 5 Постановления № 53, о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств: невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился и не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Частью 1 статьи 9 Федерального закона от 06.11.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, подтверждаются первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, в том числе, о лицах, осуществивших операции по отправке, перевозке и приему груза, должны соответствовать фактическим обстоятельствам. Следовательно, счета-фактуры составляются на основе уже имеющихся первичных документов и должны отражать конкретные факты хозяйственной деятельности, подтверждаемые такими документами.

Требования к порядку составления счетов-фактур относятся не только к полноте заполнения всех реквизитов, но и к достоверности содержащихся в них сведений.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации закреплены в Федеральном законе от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Закон № 171-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относится:

- организация и проведение государственного контроля (надзора) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

- установление государственных стандартов и утверждение технических условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

-  установление порядка лицензирования производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также лицензирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной (за исключением розничной продажи) и спиртосодержащей продукции;

- организация и осуществление государственного учета и отчетности в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

- установление порядка представления деклараций (декларирования) об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

- определение комплекса мер по защите здоровья и прав потребителей этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

- установление требований к производственным, складским помещениям и стационарным торговым объектам, используемым для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

- установление требований к транспортным средствам и оборудованию для перевозок этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции и другие.

Пунктом 1 статьи 10.1 Закона № 171-ФЗ определено, что спиртосодержащая непищевая продукция является денатурированной при условии содержания в ней следующих денатурирующих веществ или их смесей по выбору организации-производителя:

- керосин или бензин в концентрации не менее 0,5% объема этилового спирта;

- денатониумбензоат (битрекс) в концентрации не менее 0,0015% массы этилового спирта;

- кротоновый альдегид в концентрации не менее 0,2% объема этилового спирта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.12.2013 ООО «КИБИХ» представило в Инспекцию декларацию по акцизам за сентябрь 2013, в которой заявило вычеты по операциям реализации подакцизного товара - спирта этилового денатурированного в адрес покупателя ООО «НижКомплектСтрой».

В обоснование права на применение налоговых вычетов Общество представило:

-  свидетельство на производство денатурированного этилового спирта;

- договор поставки спирта этилового денатурированного от 03.07.2012, заключенный с ООО «НижКомплектСтрой» и дополнительное соглашение от 27.12.2012 к договору;

- свидетельство ООО «НижКомплектСтрой» на производство неспиртосодержащей продукции от 13.09.2012;

- реестр счетов-фактур с отметками Межрайонной ИФНС России № 2 по Нижегородской области (по месту постановки на налоговый учет покупателя - ООО «НижКомплектСтрой»);

- счета-фактуры от 03.09.2013, от 05.09.2013, от 14.09.2013, от 18.09.2013, от 25.09.2013 с отметкой «без акциза»;

- копии товарно-транспортных накладных, соответственно, от 03.09.2013, от 05.09.2013, от 14.09.2013, от 18.09.2013, от 25.09.2013;

- копии актов об отгрузке и приемке этилового спирта, в том числе, денатурата от 03.09.2013, от 05.09.2013, от 14.09.2013, от 18.09.2013, от 25.09.2013.

В ходе камеральной налоговой проверки Инспекцией было установлено, что представленные Обществом документы содержат недостоверные сведения в отношении покупателя продукции - ООО «НижКомплектСтрой», что подтверждается следующим.

ООО «НижКомплектСтрой» зарегистрировано 09.12.2010 по адресу: г.Нижний Новгород, ш. Московское, 52; обособленное подразделение  зарегистрировано 20.02.2012 по адресу: Нижегородская область, г. Дзержинск, ул.Лермонтова, 20, корпус 180 (с 01.07.2013 адрес обособленного подразделения: Нижегородская область, г. Дзержинск, ул. Лермонтова, 20, склад 24). Налоговые декларации за период с 2012 по 2013 представлялись в налоговый орган на бумажных носителях по почте. За 2014 декларации представлялись по электронным каналам связи.

Руководителем ООО «НижКомплектСтрой» и обособленного подразделения является Спицын Д.В. Основной вид деятельности - деятельность агентов по оптовой торговле лесоматериалами и строительными материалами. 20.06.2011 вид деятельности был дополнен производством основных химических веществ.

ООО «НижКомплектСтрой» имеет свидетельство о регистрации на производство неспиртосодержащей продукции. Основной вид неспиртосодержащей продукции - бензолацетатная фракция.

Согласно протоколу осмотра (обследования) от 05.11.2013, проведенному ИФНС России по Канавинскому району г. Нижнего Новгорода, по юридическому адресу ООО «НижКомплектСтрой» (г. Нижний Новгород, ш.Московское, 52) находится огороженная территория с комплексом административно-хозяйственных и производственно-складских помещений. Собственником зданий и земельного участка является ООО «СТН-Строй». На момент проведения обследования аншлагов и вывесок исполнительного органа либо имущества ООО «НижКомплектСтрой» не обнаружено. В аренду ООО «НижКомплектСтрой» собственник помещения не сдавал.

Согласно протоколу осмотра (обследования) от 16.01.2014, проведенному ИФНС России № 2 по Нижегородской области, по адресу регистрации обособленного помещения ООО «НижКомплектСтрой» расположена производственная площадка бывшего ОАО завод «Заря». Корпус № 180, склад № 24 находятся в полуразрушенном состоянии, не отапливаются, окна выбиты, двери открыты, какое-либо оборудование, работники, транспорт у здания отсутствуют, вывески с наименованием обособленного структурного подразделения ООО «НижКомплектСтрой» не имеется.

Свидетель Кононыгин О.В. (начальник службы безопасности ООО «Комстандарт», протоколы от 05.11.2013 (т.5, л.д. 138-140) и от 16.01.2014), в ведении которого находятся выдача пропусков и контроль за въездом машин на территорию по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Лермонтова, 20, пояснил, что по данному адресу ООО «НижКомплектСтрой» деятельность не осуществляет, какой-либо большегрузный транспорт или автомашины-цистерны, перевозящие спиртосодержащую продукцию на территорию к ООО «НижКомплектСтрой» не въезжали; среди организаций, с которыми заключен договор на оказание услуг контрольно-пропускного режима, ООО «НижКомплектСтрой» отсутствует; указанный договор заключен с ООО ТК «Витаон» за подписью Рубцова А.П.; к ООО ТК «Витаон» въезжал большегрузный транспорт, однако, что перевозилось,  свидетелю  неизвестно.

Согласно протоколам допроса бывшего исполнительного директора ОАО «Заря» Максимова Ю.И. от 23.01.2014 и от 10.04.2014, на территории бывшего завода ОАО «Заря» находится множество корпусов, и практически все они находятся в нерабочем состоянии; корпус № 180 раньше принадлежал цеху поликарбонатов, он сдавался в аренду, но только до июня 2012, с июня 2012 корпус не отапливался, отсутствовала подача воды, электричество было отключено; из корпуса было демонтировано и вывезено всё оборудование; корпус был непригоден для производственной деятельности. Корпус № 180 в аренду ООО «НижКомплектСтрой» точно не сдавался, договор не заключался; про ООО ТК «Витаон» слышал, так как он имеет договор на проезд и проход людей на территорию.

Спицын Д.В., учредитель и руководитель ООО «НижКомплектСтрой», является «массовым» руководителем (в 20 организациях) и «массовым» учредителем (в 17 организациях); имущества, транспортных средств и земельных участков в собственности не имеет. В течение 2012-2013 Спицын Д.В. заработную плату в ООО «НижКомплектСтрой» не получал.

Спицын Д.В. на допрос не явился, по адресу регистрации не проживает.

Численность ООО «НижКомплектСтрой» - 1 человек (директор организации).

Сведения на работников по форме № 2-НДФЛ с момента государственной регистрации не представлялись. Сведения о среднесписочной численности работников за 2011, 2012 и за 2013 представлялись с численностью 0 человек.

Из анализа расчетного счета ООО «НижКомплектСтрой» усматривается,  что расходы, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности, отсутствуют; сырье для производства неспиртосодержащей продукции не приобретается.

Решением УФНС России по Нижегородской области от 16.04.2014 свидетельство о регистрации организации, осуществляющей производство неспиртосодержащей продукции, серии 52 № 003239057 от 13.09.2013, выданное ООО «НижКомплектСтрой», было аннулировано в соответствии с пунктом 5 статьи 179.2 НК РФ в связи с изменением места нахождения организации.

Доказательства, опровергающие установленные налоговым органом обстоятельства, ООО «КИБИХ»  в материалы  дела не представлены.

При этом заявленный в суде апелляционной инстанции довод о том, что из протоколов осмотра территории нельзя установить конкретно, что осматривалось именно то помещение, которое указано в договоре на поставку денатурированной продукции, поскольку в договоре способ поставки- самовывоз со склада ООО «КИБИХ», во всех документах, представленных ООО «НижКомплектСтрой», указан только номер дома «20» по ул. Лермонтова, в отгрузочных документах на реализацию ООО «КИБИХ» указан адрес государственной регистрации контрагента.

При  таких обстоятельствах, приняв во внимание заявленный ООО «КИБИХ» объем отгружаемого в адрес ООО «НижКомплектСтрой» денатурата (300 000 литров), суд первой инстанции сделал правильный вывод об отсутствии у ООО «НижКомплектСтрой» фактической возможности для осуществления