Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.05.2015 по делу n А82-838/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

площади указанного помещения передана Предпринимателем в аренду ИП Елфимовой И.Н., ООО «Аргус», ЗАО «Свободная касса - Терминал», ИП Кошелеву  В.Е.

Остальная часть площади помещения № 43 использовалась Предпринимателем для розничной торговли электротоварами и составляла более 150 кв.м (около 300 кв.м).

Предприниматель указывает, что по договорам аренды часть помещения № 43 была передана предпринимателям Кузьминой М.В., Гавриловой А.К. (в период с января по декабрь 2008 года площадь 119 кв.м., в период с января 2009 года по ноябрь 2010 года - 40 кв.м, в декабре 2010 года - 125 кв.м) (листы дела 113-133 том 2).

Из материалов дела следует, что Гаврилова А.К. является дочерью Железновой М.Ю. (лист дела 16 том 5); Кузьмина М.В. (с 24.04.2009 - Птушко) находилась в должностном подчинении у Железновой М.Ю., являясь ее работником и занимая должность директора магазина люстр. Также согласно объяснениям сторон Кузьмина М.В. является дочерью мужа Железновой М.Ю.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что указанные лица в силу положений статьи 20 Кодекса являются взаимозависимыми лицами, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности.

В отношении деятельности предпринимателей Железновой М.Ю., Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. установлено следующее.

В налоговом органе зарегистрирован кассовый аппарат Предпринимателя Железновой М.Ю., установленный в 2005 году в торговом зале магазина «Форум» (лист дела 99 том 4).

В 2008 году контрольно-кассовые аппараты, принадлежащие предпринимателям Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. в 2008 году были установлены по другому адресу - в универмаге «Ниагара» (лист дела 105 том 4). По адресу ТЦ «Форум» контрольно-кассовые аппараты были зарегистрированы за ИП Кузьминой М.В. только 25.12.2008 (лист дела 103 том 4), за ИП Гавриловой А.К. - 29.05.2009 (лист дела 125 том 4).

Справками о среднесписочной численности работников по состоянию на 01.01.2009, 01.01.2010, справками о доходах физических лиц за 2008-2010 годы подтверждается, что все сотрудники ТЦ «Форум» в 2008-2010 годы были оформлены как работники Предпринимателя Железновой М.Ю.

У предпринимателей Кузьминой М.В., Гавриловой А.К. работников не было.

Расчетные счета предпринимателей Железновой М.Ю., Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. были открыты в одних банках.

Из выписок по расчетным счетам Предпринимателя следует, что с его счета денежные средства за электротовары перечислялись различным поставщикам.

С расчетных счетов предпринимателей Кузьминой М.В., Гавриловой А.К. за электротовары перечисления производились только на счета ООО «Элегант Лайт» и ЗАО «Фотон» по разовым операциям закупки люстр.

С расчетных счетов предпринимателей денежные средства перечислялись на счета Железновой М.Ю. (на депозит и на расчетный счет в виде арендной платы за помещения в универмаге «Ниагара»), а также использовались иным образом в интересах Железновой М.Ю., в частности списывались в оплату расходов по содержанию универмага «Ниагара», ТЦ «Форум» и в качестве арендной платы за использование площадей, приходящихся на других сособственников универмага «Ниагара».

Денежные средства на счета предпринимателей вносила Лебедева А.В., которая являлась бухгалтером Предпринимателя Железновой М.Ю. Кроме того, Лебедева А.В. подавала в налоговые органы от имени предпринимателей Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. заявления о регистрации ККТ, смене адреса ее установки, о снятии ККТ с учета, налоговые декларации.

Инспекцией от поставщиков электротоваров истребованы доверенности на получение товарно-материальных ценностей по взаимоотношениям с предпринимателями Железновой М.Ю., Гавриловой А.К., Кузьминой М.В.

Все доверенности оформлены Лебедевой А.В., выданы одному лицу - Шарову С.Ю. При этом доверенности на получение груза имеют последовательную нумерацию, несмотря на то, что оформлены от имени разных лиц (Железновой М.Ю., Гавриловой А.К., Кузьминой М.В.) (том 8).

В 2008-2010 годах Кузьмина М.В. фактически работала у Предпринимателя директором магазина люстр. Гаврилова А.К. с января 2008 по август 2009 года работала в ООО «ФМК Автоцентр», с декабря 2009 года по май 2010 года была оформлена на работу у Предпринимателя в универмаге «Ниагара» на должность заместителя директора (листы дела 76-77 том 41).

Таким образом, представленные в материалы дела доказательства и установленные налоговым органом обстоятельства свидетельствуют о том, что Кузьмина М.В. и Гаврилова А.К. самостоятельной предпринимательской не осуществляли.

Из договоров аренды между предпринимателями невозможно установить, какие именно площади сданы в аренду Кузьминой М.В. и Гавриловой А.К.

При этом к договорам аренды, заключенным Предпринимателем с другими лицами, прилагаются схемы помещений с обозначением всех площадей, переданных Предпринимателем в аренду. В схемах обозначены площади, предоставленные всем арендаторам, кроме Кузьминой М.В. и Гавриловой А.К.

При проведении осмотра магазина 27.01.2012 установлено, что магазин размещен на 1-ом этаже ТЦ «Форум» в помещении № 43, обособлен от других торговых объектов. Над входом установлена вывеска «Форум». У покупателей имеется возможность свободного перемещения по торговому залу с выбором любого представленного товара и расчетом за товар в одной кассе. На информационном стенде представлена информация только в отношении Предпринимателя, несмотря на то, что на момент проведения осмотра вся торговля светильниками, люстрами, бра и иными электротоварами осуществлялась через вновь зарегистрированное ООО «Форум-Свет», созданное 04.07.2011, учредителями которого значатся бывшие работники Предпринимателя. На части ценников в качестве продавца указана Предприниматель. Вся площадь торгового зала используется для выкладки и демонстрации светильников и электротоваров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей. В торговом зале магазина установлен только один контрольно-кассовый аппарат, не зарегистрированный в налоговом органе (листы дела 74-98 том 4).

Инспекцией в качестве свидетелей были допрошены работники ТЦ «Форум», в том числе Предпринимателя, а также покупатели.

Из пояснений Егорова В.Ю., Пенкиной Т.В., Михайловой К.А., Мирошниковой Н.К., Приймак  В.С., Каменской  Е.М., Субботиной А.И., Ерастовой Л.А., Игнатьевой  М.А., Смагиной Т.П., Пелевиной Т.В. следует, что Предприниматель Железнова М.Ю. осуществляла продажу электротоваров в ТЦ «Форум». В 2008 - 2010 годах каких-либо ограждений в торговом зале при продаже светильников и др. электротоваров не было. Покупатели свободно перемещались по всей территории магазина, осуществляющего продажу светильников. Торговый зал был единым и полностью использовался для демонстрации светильников и др. электротоваров. В торговом зале в 2008 - 2010 годах была установлена одна касса. Люстры, бра и торшеры были установлены на всей площади торгового зала, постеры всегда были выставлены по левой стороне от входа в магазин (листы дела 86-105, 114-119, 124-127 том 6).

Таким образом, из пояснений свидетелей следует, что в проверяемом периоде торговый зал № 43 представлял собой единое торговое пространство без границ между площадями, переданными в аренду предпринимателям Гавриловой А.К. и Кузьминой М.В., товар располагался на всей площади спорного помещения, которая составляла более 150 кв.м. При этом Гаврилова А.К. и Кузьмина М.В. фактически предпринимательскую деятельность не осуществляли.

С учетом изложенного, исследовав и оценив представленные в материалы документы, пояснения свидетелей, доводы сторон в их совокупности, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что представленными в материалы дела доказательствами подтверждается, что в течение 2008 - 2010 годов Предприниматель фактически осуществлял розничную торговлю через магазин с площадью торгового зала более 150 кв.м.

В связи с этим суд первой инстанции обоснованно признал неправомерным применение Предпринимателем режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в 2008-2010 годы.

Довод Предпринимателя о том, что протокол осмотра магазина был составлен в 2012 году, подлежит отклонению, поскольку указанный протокол осмотра оценивается судом в совокупности с другими материалами дела. В данном случае пояснениями свидетелей подтверждается размещение электротоваров на всей площади торгового зала, отсутствие каких-либо ограждений, позволяющих прийти к выводу о том, что в проверяемом периоде на спорной площади помещения помимо Предпринимателя осуществляли торговую деятельность иные лица. Представленные налогоплательщиком фотографии, сделанные в 2008 году (листы дела 66-71 том 16), установленных по делу обстоятельств не опровергают.

Доводы Предпринимателя о том, что Кузьмина М.Ю. имела возможность совмещать торговую деятельность с основным местом работы, ссылки на то, что Кузьмина М.В. заключала договора на изготовление мебели, на обслуживание кассового аппарата, на покупку товара (с ЗАО «Фотон», ООО «Элегант-Лайт»),  подлежат отклонению, поскольку сами по себе не свидетельствуют о том, что Кузьмина М.Ю. вела самостоятельную предпринимательскую деятельность, не свидетельствуют об осуществлении Предпринимателем деятельности с использование площади торгового зала не более 150 кв.м.

При таких обстоятельствах в налоговую базу Предпринимателя по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системой налогообложения, налогу на доходы физических лиц, единому социальному налогу, налогу на добавленную стоимость Инспекцией обоснованно включила выручка по кассе Железновой М.Ю., установленной в данном магазине. Инспекцией правильно доначислен единый социальный налог с заработной платы работников магазина, соответствующие пени и штрафы.

2. В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Кодекса (в редакции Федерального закона от 17.05.2007 № 85-ФЗ) если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 20 млн. рублей такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Кодекса (в редакции Федерального закона от 25.06.2012 № 94-ФЗ) если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 60 млн. рублей такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Указанная величина предельного размера доходов налогоплательщика в силу абзаца второго пункта 2 статьи 346.12 Кодекса подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, устанавливаемый ежегодно на каждый следующий календарный год и учитывающий изменение потребительских цен на товары (работы, услуги) в Российской Федерации за предыдущий календарный год, а также на коэффициенты-дефляторы, которые применялись в соответствии с данным пунктом ранее.

С учетом коэффициента-дефлятора, установленного приказами Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения, в 2008 году составил 37 648 962 рублей, в 2009 году - 57 904 103 рублей.

Согласно пункту 7 статьи 346.13 Кодекса налогоплательщик, перешедший с упрощенной системы налогообложения на иной режим налогообложения, вправе вновь перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее чем через один год после того, как он утратил право на применение упрощенной системы налогообложения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в 2008-2010 годы Предприниматель применял упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы».  

ЗАО «Спектр-Холдинг», Левитина И.А. и Предприниматель Железнова М.Ю. являются сособственниками помещений в здании универмага «Ниагара» по адресу: г. Ярославль, ул. Свободы, д. 3.

ЗАО «Спектр-Холдинг» принадлежит 60/100 доли в праве собственности на помещения техподполья №№ 1-6, 1-го этажа №№ 4-23, 2-го этажа №№ 5-22, 3-го этажа №№ 11-24 общей площадью 2990,1 кв.м в реконструированном здании с пристройкой под магазины и офисы (далее – основное здание); Левитиной И.А. - 15/100 доли на основное здание; Предпринимателю Железновой М.Ю. - 25/100 доли на основное здание.

Между ЗАО «Спектр-Холдинг», Предпринимателем Железновой М.Ю., Левитиной И.А (арендодатели) и предпринимателями Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. (арендаторы) подписаны предварительные договоры аренды нежилых помещений основного здания от 02.02.2007 № № 1-020207, 2-020207, договоры аренды нежилых помещений основного здания от 26.03.2007 № 2-260307, № 3-260307 (листы дела 14-20 том 3, листы дела 107-109 том 4).

На основании указанных договоров в 2008 году и в период с января по июнь 2009 года в аренду предпринимателям Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. оформлена передача помещения общей площадью 2801,4 кв.м., арендная плата установлена 500 рублей за кв.м.

В период с февраля 2007 года по июнь 2009 года предприниматели Гаврилова А.К. и Кузьмина М.В. заключали договоры субаренды с индивидуальными предпринимателями и организациями, размер арендной платы установлен от 1 500 рублей до 2 500 рублей за кв.м (без НДС).

 В июне 2009 года договорные отношения между арендодателями ЗАО «Спектр-Холдинг», Предпринимателем Железновой М.Ю., Левитиной И.А. и арендаторами  Гавриловой А.К., Кузьминой М.В. прекращены, договоры аренды расторгнуты.

25.06.2009 ООО «Пилон» (которому ЗАО «Спектр-Холдинг» передало 60/100 доли в праве собственности на нежилые помещения общей площадью 2990,1 кв.м.), Предприниматель, Левитина И.А. (арендодатели) и ИП Петрова О.Н. (арендатор) заключили договор аренды № 1-250609 (расторгнут в ноябре 2009 года). Размер арендной платы установлен 450 рублей за кв. (листы дела 3-13 том 3).

30.11.2009 ООО «Пилон», Левитина И.А. (арендодатели) и Предприниматель (арендатор) подписали договор аренды № 2-301109, согласно которому 60/100 и 15/100 долей в праве собственности на помещения общей площадью 2990,1 кв.м. в универмаге «Ниагара» переданы в аренду Предпринимателю по цене 450 рублей за кв.м.

ИП Петрова О.Н., а затем Предприниматель Железнова М.Ю. заключали договоры субаренды по цене от 600 рублей до 2000 рублей за кв.м (без НДС) с индивидуальными предпринимателями и организациями.

Как было установлено выше Гаврилова А.К. и Кузьмина М.В. являются взаимозависимыми лицами с Железновой М.Ю.

Петрова О.Н. в период с января 2008