Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.02.2014 по делу n А29-5401/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

№5 от 06.07.2010, в счете-фактуре  №427 от 13.09.2010  - выполнены не Толмачевой Натальей Сергеевной, а другим лицом (или лицами).

Из анализа банковских выписок ООО «Техснаб» усматривается, что   уплата налогов  произведена  в  минимальной  размере,  наличные  денежные  средства  на хозяйственные нужды в кассу не снимались, заработная плата не  выдавалась, оплата коммунальных услуг, услуг связи, за электроэнергию, за аренду помещения,  за аренду оборудования  и транспортных  средств  и  т.п.  не  осуществлялась. Такие факты свидетельствуют об отсутствии реальной      финансово-хозяйственной деятельности, а также о том,  что  счет  использовался  в качестве транзитного для последующего перечисления денежных средств сторонним  организациям, а именно ООО «Кнауф МаркетингКраснодар» и др.

Из документов, представленных Предприятием следует, что ООО   «КрасДор»  и  ООО «Техснаб»  в рамках  выполнения   капитального  ремонта   автомобильных дорог МО ГО «Воркута»  в  2010  выполняли  следующие виды работ:        

- разборка и установка бортовых камней;        

- разборка покрытий и основании асфальтобетонного смеси;        

- погрузка мусора вручную в автомобили-самосвалы с выгрузкой;        

- перевозка лома автомобилями-самосвалами;        

- перевозка асфальтобетонной смеси;        

- приготовление битума в котлах.        

Для  выполнения указанных  работ,  услуг  необходимо  наличие  большого   штата работников различных квалификаций, а также  основных  и  транспортных   средств.  

Между тем, как  уже было указано выше, у ООО  «КрасДор»  и  ООО «Техснаб» отсутствуют численность, а также собственные основные и транспортные средства.

За выполненные работы Предприятие своим контрагентам оплату  в полном объеме не произвело:

- по ООО «КрасДор» из 18 087 372 руб. по договорам оплачено  всего  11%, т.е. 1  978  354  руб., 

- по  ООО  «Техснаб»  из 1 759 907 руб. по договору оплачено всего 54%, т.е.  1 050 360   руб.         

Доказательств обращения данными контрагентами с претензиями к Предприятию по факту невыполнения условий договоров в части сроков   оплаты  работ  налогоплательщиком в материалы дела не представлено.

Положениями действующего законодательства предусмотрено, что              документом, подтверждающим право строительной  организации  осуществлять  работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального      строительства, при проведении государственного строительного надзора  является свидетельство о допуске к определенному виду работ, что  подтверждается следующим.

В силу статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации   индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять      работы, которые оказывают влияние на  безопасность   объектов  капитального       строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.        

Приказом Министерства регионального развития Российской Федерации   №624 от  30.12.2009  «Об   утверждении  Перечня  видов  работ  по  инженерным   изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству,   реконструкции, капитальному ремонту объектов  капитального   строительства»   утвержден перечень  работ, оказывающих  влияние  на  безопасность  объектов   капитального строительства.        

В  соответствии  с  пунктом 25  «Устройство  автомобильных  дорог  и   аэродромов» раздела 3 Перечня работы по устройству оснований  автомобильных   дорог,   работы   по   устройству   покрытий   автомобильных   дорог,  в   том   числе   укрепляемых   вяжущими   материалами   (пункт    25.4)   относятся к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства. Для  проведения таких  работ  необходимо       вступление в саморегулируемую организацию, являющуюся членом      общероссийской негосударственной некоммерческой организации      «Национальное объединение   саморегулируемых   организаций,  основанных  на  членстве  лиц,  осуществляемых  строительство»  и  получение свидетельства организации о допуске к этим работам. 

Указанные  в  договорах  субподряда  работы  соответствуют  видам  работ,   отнесенным  к  пункту  25.4  «Устройства  покрытий  автомобильных  дорог,  в  том  числе укрепляемых вяжущими материалами» раздела 3 Перечня. 

Для осуществления таких работ ООО «КрасДор» и ООО «Техснаб» должны   иметь свидетельство о допуске к   этим   работам,   выданное   саморегулируемой   организацией - членом общероссийской негосударственной коммерческой   организации «Национальное объединение саморегулируемых организаций,   основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство». 

В соответствии с документацией на проведение открытого аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по   капитальному ремонту автомобильных дорог   на   территории   муниципального   образования городского  округа «Воркута»  одним  из  обязательных  требований   согласно  Разделу II п.11 являлось наличие свидетельства  о  допуске  к  работам,  которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства выданное саморегулируемой организацией (СРО),     зарегистрированной в Федеральной службе по экологическому,  технологическому  и  атомному  надзору   (Ростехнадзор).        

При прохождении конкурса Предприятие представило все документы,     которые были необходимы для прохождения аукционного конкурса, в том числе, и указанное выше свидетельство.         

Заключая договоры  с  контрагентами, Предприятие  не запрашивало у них    таких свидетельств или иных документов, хотя данный вид работ требует обязательного свидетельства о допуске к работе. 

По условиям муниципального контракта №КР-Д-2009/3 от 01.02.2010 Предприятие должно представлять на согласование Заказчику все  привлеченные к выполнению работ субподрядные организации и нести   ответственность перед Заказчиком за неисполнение или ненадлежащее   исполнение обязательств субподрядчиками.  

Письмом  от 26.11.2012 № 05-5889  Администрация  МО  ГО  «Воркута»  сообщила, что не  располагает информацией  о  субподрядных  организациях,     участвовавших в капитальном ремонте автомобильных дорог в 2010 по   контракту №КР-Д-2009/3 от 01.02.2010.

Вывод суда первой инстанции о выполнении спорных работ силами  самого Предприятия, а также частично с привлечением ООО «Строй Мастер», подтверждается следующим.

Как пояснили бывшие работники Предприятия  Чубченко  В.П., Гуляков  А.Д.,  Чмыхолов  А.А.,  Шалыгин А.В., Гончарук  С.А.,  капитальный  ремонт   автомобильных  дорог  МО ГО «Воркута» выполнялся только работниками  Предприятия;  название ООО «Красдор» и ООО «Технаснаб» им неизвестно (протоколы допросов  №09-22/276 от 27.11.2012,  №09-22/450 от 29.11.2012,  №09-22/215 от 06.11.2012,  №09-22/219 от 06.11.2012, №09-22/223 от 08.11.2012.

Администрацией МО ГО «Воркута» по запросу Инспекции были представлены документы, из которых следует, что данные работы проверялись комиссией, в состав которой входили:         

-   представитель  подрядной  организации   МУП  «СтройПроектСервис»   главный инженер Чубченко В.П.;        

- представить Заказчика от «УГХ и Б» МО ГО «Воркута» главный инженер   Колесов  Д.В. или  начальник  отдела  строительства  и  КР  «УГХ  и  Б»  МО  ГО  «Воркута» Шаймарданова З.М.

Иных лиц в составе комиссии не значится.         

В актах освидетельствования скрытых работ указано конкретное  наименование работ, которые выполняла именно привлеченная на основании контракта строительно-монтажная организация МУП «СтройПроектСервис», а не ООО «Красдор» либо ООО «Техснаб».

Так,  согласно  актам  освидетельствования скрытых  работ  от  05.07.2010  от   16.07.2010,  от  20.07.2010, от  22.07.2010   по  улице   Привокзальной,  по  которой  якобы  капитальный  ремонт  автомобильных  дорог   производило   ООО «КрасДор», в графе «наименование строительно-монтажной       организации» указано МУП  «СтройПроектСервис».         

В представленных  Заказчиком    актах   освидетельствования  скрытых      работ по объектам (улицам) по ул.Привокзальная, ул.Лермонтова,  ул.Автозаводская, ул. Транспортная на участке Транспортная развязка, ул.Проминдустрии, б-р Пищевиков, ул. Суворова, ул. Матвеева и ул.Почтовая, по которым согласно актам  выполненных работ привлекался ООО «КрасДор», фактически работы по ремонту автомобильных дорог выполнялись МУП «СтройПроектСервис». 

Согласно актам  выполненных работ по  форме КС-2, справкам о стоимости выполненных работ по форме КС-3, счетам-фактурам  и  договорам  с  ООО  «КрасДор»,  актам  на  списание,  накладным  на  отпуск материалов на сторону при выполнении  ремонтных  работ  использовались материалы  Предприятия,       в  том  числе:  смесь  асфальтобетонная дорожная, аэродромная и асфальтобетон собственного производства.        

Согласно перечню работников, трудоустроенных в 2010, в МУП   «СтройПроектСервис» работали водители, мастера, машинисты - автогрейдеров, машинисты бульдозеров, слесари по ремонту автомобилей, прорабы,  разнорабочие, диспетчеры и другие, то есть Предприятие располагало     трудовыми ресурсами для выполнения работ по капитальному ремонту автомобильных дорог собственными силами.         

По данным деклараций (расчетов) по ЕСН и страховым взносам, а так же по сведениям 2-НДФЛ, представленным Предприятием в налоговый орган, численность организации составила в 2010 году – 102 человека.

Согласно показаниям прораба Предприятия Гулякова А.Д. при выполнении работ по капитальному ремонту автомобильных  дорог  МО ГО «Воркута»   использовались следующие транспортные  средства:  компрессор передвижной, автомобили самосвалы, погрузчик, асфальтоукладчик и каток для уплотнения асфальтобетонной смеси.        

Из  показаний  водителя  Гончарука С.А. следует, что с мая 2010  по март 2011 он работал водителем 5 разряда в МУП «СтройПроектСервис» на   автомобилях:  КАМАЗ, битумовоз, ЗИЛ и УАЗ.

В путевых листах на дорожно-строительную технику формы №ЭСМ-2 и путевым листам грузового автомобиля формы №4-П указана организация,     выдавшая путевые листы - МУП «СтройПроектСервис». В названных   документах указана марка машины, государственные номера, наименование объекта, дата и время выполняемых работ, а также данные работника  Предприятия  (механика),  разрешившего  выезд  автомобиля,  и   водителя, осуществляющего выполнение работ, из которых следует, что водители   осуществляли работы на участках, на которых осуществлялся капитальный ремонт   дорог в соответствии с актами выполненных работ.       

В качестве свидетеля был допрошен Ожеховский Алексей Юрьевич (протокол допроса №08-29/44 от 15.03.2013), который пояснил, что в МУП «СтройПроектСервис» он работал в период с 2009-2010  на  постоянной  основе      в  должности  водителя  на  автомобилях:  КАМАЗ   55111 и иногда на ЗИЛе. В его должностные обязанности входила перевозка грузов  и  вывоз  мусора.  В  2010  он принимал  участие  в  ремонте  автомобильных дорог. Осуществлял  доставку битума  и  асфальта  на  те  улицы, на  которых производился ремонт, согласно путевым листам, которые выдавал Гуляков А.Д. Возил асфальт и   битум на пл. Привокзальную, ул. Матвеева, ул. Транспортную,  б-р  Пищевиков,   ул. Автозаводская. Ремонт автомобильных дорог в 2010 осуществлялся с июня по октябрь месяц, как позволяла погода. Ремонт осуществлялся постепенно,  сначала на одной  улице, а потом переезжали на другую. Про такие  организации,  как ООО «КрасДор» и ООО «Техснаб», не слышал.         

Свидетель  Следневский   Игорь Викторович (протокол допроса №08-29/45 от 15.03.2013) пояснил, что в МУП «СтройПроектСервис» работал на постоянной основе в период с 2009-2010  в должности водителя на автомобилях: ЗИЛ 130, КАМАЗ  55111 и на катке. В 2010 принимал участие в ремонте автомобильных дорог,  осуществлял  перевозку  асфальта  на  те  улицы,  на  которых  производился  ремонт  согласно путевым листам, которые выдавал Гуляков А.Д.  Асфальт возил на улицы:   б-р  Пищевиков,  ул.  Лермонтова,  ул.Суворова,  ул.Мира,  ул.Автозаводская,  пл.  Привокзальную,   ул.Матвеева,    ул.Транспортную,  где ремонт производило МУП «СтройПроектСервис».         Где   работала    бригада    -  туда    и  возил.   Про   такие   организации, как ООО «КрасДор» и ООО «Техснаб», не слышал. Никаких услуг по  перевозке битума и асфальта другим предприятиям  не оказывал.         

По информации, представленной Государственной Инспекцией   безопасности   дорожного   движения  УВД  г. Воркуты  (письмо №08-32/02184  от  18.03.2013) и Государственной  инспекции технадзора  г. Воркуты (письмо    №08-32/02188 от 18.03.2013), за  период  с   15.12.2010  по   31.12.2010   за   МУП   «СтройПроектСервис»   зарегистрированы   транспортные средства:

- ТРЭКОЛ-3929  Внедорожное транспортное,

- ГТ-ТМС  Гусеничный транспортер,

- Тягач  ТАЙГА СТ-500 Д  Снегоход,

- ДУ-98-1  Каток статического  действия,         

- ДС-191-504  асфальтоукладчик,         

- LG930-1 Погрузчик Фронтальный,              

- АМКОДОР-8047А  Машина Фрезерная,                     

- ЗИФ-ПВ-8/0,7 (МЗА 9-12)  Прицеп-Компрессорная  станция,       

- ВАЗ21150  Автомобиль легковой,                  

- ГАЗ22171  Автобус,                              

- ЗИЛ433360 Автомобиль грузовой,                

- КАМАЗ5321 ДС- 138Б  Автомобиль грузовой,                  

- ВАЗ-11113  Автомобиль легковой,                  

- ВАЗ -21113 Автомобиль легковой,                   

- ГАЗ-2752  Автомобиль грузовой,                    

- УАЗ39099 Автомобиль легковой,                        

- КАМАЗ-55111  Автомобиль грузовой,               

- КАМАЗ-551110 Автомобиль грузовой.

Письмом №08-36/01866 от 11.03.2013 Администрация МО ГО «Воркута»  сообщила,  что Предприятию  были переданы:

- по Постановлению №1757  от  21.12.2009  имущество в  количестве 41 объекта, в т.ч. транспортные средства (Автобитумовоз ДС – 1386,  Асфальтоукладчик ДС – 191, Каток ДУ – 98- 1 21);

- по Постановлению  №213  от  16.02.2010  -  44  объекта  имущества,  в  т.ч. и  транспортные   средства (Автомобиль ВАЗ -2115,  Автомобиль ЗИЛ – 433360 грузовой бортовой, Автомобиль УАЗ – 39009);

- по Постановлению  №215  от   16.02.2010 - 44  объекта  имущества,  в  т.ч. и  транспортные  средства  (Автомобиль ВАЗ -21113,  Автомобиль ГАЗ-2752, Автомобиль ВАЗ-11113),

- по Постановлению №390 от  17.03.2010  -  9  объектов имущества, в  т.ч.  и  транспортные средства, одно  из них - Машина дорожная разметочная «Контур 50»;

- по Постановлению №398 от 18.03.2010 - 3 объекта имущества (автоподъемник ЗИЛ-433360, гусеничный тягач ГТ-Т,  гусеничный транспортер-тягач ГАЗ-34036);        

- по Постановлению №810 от 04.06.2010 - транспортное  средство: