Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу n А82-6189/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

кВт (том 1 л.д. 122-123).

О состоявшейся уступке права в пользу ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" по договору о предварительном технологическом присоединении ЗАО «Тандер» уведомило ОАО «Ярэнерго» письмом от 17.04.2007 № 196 (том 1 л.д. 124).

05.06.2009 ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" направило в адрес ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" письмо с просьбой подтвердить ранее выданные технические условия по договору №6-Э (0)/06 от 07.12.2007 (том 1 л.д. 126).

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра"  письмом от 16.06.2009 сообщило о том,  что договор о технологическом присоединении №6-э(0)/06 от 07.12.2006 не зарегистрирован (том 1 л.д. 127).

16.07.2009 в адрес ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" поступила заявка ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" на осуществление технологического присоединения центра оптовой торговли «Магнит» (том 2 л.д. 22-23).

18.08.2009  ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" направило в адрес ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" оферту договора об осуществлении технологического присоединения с просьбой подписать и выслать договор в течение 30 дней с момента получения (том 2 л.д. 24).

В установленный срок подписанный со стороны ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" договор об осуществлении технологического присоединения в ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" не поступил, в связи с чем заявка была аннулирована, о чем сообщено в письме от 22.09.2009 (том 2 л.д. 25).

13.11.2009 ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" обратилось в ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» с письмом о возобновлении договорных отношений по выданной 18.08.2009 оферте договора на технологическое присоединение (том 2 л.д. 26).

17.11.2009 ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" и ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» заключили договор №ЦНТ/2/1729/09/2356-ЯС/09-ТП/Ю-6 об осуществлении технологического присоединения (том 2 л.д. 27-33).

16.02.2010 ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз"  направило в ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» уведомление о расторжении договора №ЦНТ/2/1729/09/2356-ЯС/09-ТП/Ю-6 об осуществлении технологического присоединения с просьбой уплаченные денежные средства в сумме 6 796 800 рублей засчитать в счет оплаты за выполнение мероприятий по технологическому присоединению по договору, который будет заключен между ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз", ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» и ОАО «Ярославская городская электросеть» (том 2 л.д. 34).

03.09.2009 в УФАС поступила жалоба ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз"  на действия ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» по отказу осуществить присоединение энергопринимающих устройств супермаркета «Магнит» по адресу: г.Ярославль, пр-т Авиаторов (том 1 л.д.110).

По результатам рассмотрения комиссией Ярославского УФАС дела №03-03/110-09, возбужденного в отношении ООО «Верхневолжские электрические сети», сменившего в ходе рассмотрения Управлением дела наименование  на ООО «Регионэлектросеть», и ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», принято решение от 19.03.2010, которым установлено нарушение ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а также отсутствие данного нарушения в действиях ООО «Верхневолжские электрические сети». В решении также указано, что ООО «Верхневолжские электрические сети» и ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», заключив договор №6-Э(0)/06 от 07.12.2006 и установив плату за технологическое присоединение в размере 2 633 рубля, при тарифе в размере 9 000 рублей за 1 кВт у ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» и отсутствии его у ООО «Верхневолжские электрические сети», тем самым сформировали плату за технологическое присоединение к электрическим сетям, что повлекло за собой нарушение пункта 1 части 1 статьи 11 Закона №135-ФЗ. Нарушение части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ со стороны ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» не выявлено. Учитывая, что на момент рассмотрения дела срок привлечения к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства, установленный статьей 41.1 Закона о защите конкуренции, истек, производство по делу прекращено.

ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз", не согласившись с решением ответчика, обратилось в арбитражный суд с требованием признать его незаконным, указав, что антимонопольный орган не дал оценку тому нарушению, которое послужило поводом для обращения указанного хозяйствующего субъекта в Управление.

ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» также подало в арбитражный суд заявление об оспаривании решения Управления от 19.03.2010, ссылаясь в обоснование заявленного требования на отсутствие в его действиях нарушений пункта 10 части 1 статьи 10 и пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, которые установлены ответчиком.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции исходил из того, что материалами дела подтверждается факт нарушения ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ, а также факт согласованных действий ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» и ООО «Регионэлектросеть» по установлению в договоре платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, нарушающих пункт 1 части 1  статьи 11 Закона № 135-ФЗ. При этом подтвержден вывод ответчика об истечении срока давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.  Признавая недействительным оспариваемое решение в части отсутствия в нем изложенных в порядке,  предусмотренном статьей 41 Закона №135-ФЗ, выводов о наличии или отсутствии в действиях ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» нарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, суд первой инстанции принял во внимание, что позиции сторон, изложенные ими в ходе антимонопольного разбирательства  по данному вопросу, не отражены в тексте решения, не приведены все обстоятельства дела, имеющие значение для рассмотрения его по существу, не произведена оценка действий  ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» на предмет соблюдения им положений Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующих обязательность исполнения договора о технологическом присоединении энергопринимающих устройств;  не приведены нормативные акты, которыми руководствовалась комиссия при его принятии по данному вопросу (в частности, актов, устанавливающих техническую возможность технологического присоединения в рассматриваемом споре, либо  порядка рассмотрения  заявки на технологическое присоединение к электрическим сетям).

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в частности нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (пункт 10).

Таким образом, для выявления в действиях хозяйствующего субъекта состава данного правонарушения необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение и совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением.

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания статьи 3, пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

В статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) услуги по передаче электрической энергии определены как комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.

Таким образом, ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра», являющееся правопреемником  ОАО «Ярэнерго», и ООО «Верхневолжские электрические сети» в силу закона являются субъектами естественной монополии, занимающими доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах границ присоединенной сети.

В соответствии с частью 1 статьи 26 Закона об электроэнергетике доступ к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии осуществляется через процедуру технологического присоединения в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным (абзац 2 части 1 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

В соответствии со статьей 21 указанного Закона постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям.

Подпунктом «д» пункта 16 Правил №861 предусмотрено, что размер платы за технологическое присоединение является существенным условием договора и определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере электроэнергетики.

Как следует из оспариваемого решения антимонопольного органа, ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» вменено нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в установлении в договоре №6-Э(0)/06 от 07.12.2006 платы за  технологическое присоединение в размере 2 633 рублей и в ее последующем получении от ЗАО «Тандер» при наличии установленного в соответствии с законодательством тарифа на присоединение к электрическим сетям в размере 9000 рублей за 1 кВт.

В соответствии с частью 1 статьи 26 Закона об электроэнергетике в редакции, действовавшей на момент заключения договора от 07.12.2006, за технологическое присоединение к электрическим сетям плата взимается однократно. Размер указанной платы устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, и должен компенсировать затраты на проведение мероприятий по технологическому присоединению нового объекта к электрическим сетям.

Приказом Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области №5 от 29.03.2006 утвержден тариф на технологическое присоединение к электрическим сетям ОАО «Ярэнерго» в размере  9 000 рублей за 1 кВт.

Соответственно, включение в договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям №6-Э(0)/06 от 07.12.2006, заключенный между ОАО «Ярэнерго», ЗАО «Тандер» и ООО «Верхневолжские электрические сети», условия о цене, согласно которому плата за технологическое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Верхневолжские электрические сети» к электрическим сетям ОАО «Ярэнерго» составляет 2 633 рубля, при наличии установленного в соответствии с законодательством тарифа в размере 9 000 руб. за 1 кВ, и получение платы в указанной сумме, правомерно квалифицированы ответчиком в качестве нарушения ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» запрета, установленного пунктом 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

При оценке доводов апелляционной жалобы о том, что договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям №6-Э(0)/06 от 07.12.2006 не подписан, не заключен, ничтожен и не существует, что, по мнению Общества, свидетельствует о необоснованности квалификации его действий по включению в договор условия о плате за технологическое присоединение в ином размере, чем установлен уполномоченным органом, в качестве нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 и пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, апелляционный суд учитывает следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Пунктом 11 Правил N861 в редакции от 31.08.2006, действовавшей на момент заключения договора №6-Э(0)/06 от 07.12.2006, предусмотрено, что  договор о технологическом присоединении должен содержать следующие существенные условия: мероприятия по технологическому присоединению и обязательства сторон по их выполнению, выполнение технических условий, сроки выполнения сетевой организацией мероприятий по технологическому присоединению, размер платы за выполнение мероприятий по технологическому присоединению, ответственность сторон за