Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу n А82-6189/2010. Изменить решение (ст.269 АПК)

  ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

27 мая 2011 года

Дело № А82-6189/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2011 года.         

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Перминовой Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Лысовой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон и третьих лиц

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Ярэнерго"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 11.02.2011 по делу №А82-6189/2010, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлениям открытого акционерного общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Ярэнерго" (ОГРН 1046900099498), общества с ограниченной ответственностью "Промышленно-коммерческая компания "Союз" (ИНН 7603024780, ОГРН 1037600203992)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ОГРН 1027600695154) 

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Регионэлектросеть" (ОГРН 1064401023500), закрытое акционерное общество "Тандер" (ИНН 2310031475)

о признании недействительным решения,

установил:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Ярэнерго" (далее – ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", Общество) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – ответчик, УФАС, Управление, антимонопольный орган) от 04.03.2010 (изготовлено в полном объеме 19.03.2010) по делу №03-03/110-09 (далее – решение, решение от 19.03.2010).

Общество с ограниченной ответственностью "Промышленно-коммерческая компания "Союз" (далее - ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с аналогичным требованием к Управлению.

Дела, возбужденные по данным заявлениям, объединены судом первой инстанции в одно производство для совместного рассмотрения.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Регионэлектросеть" (далее – ООО "Регионэлектросеть") и закрытое акционерное общество "Тандер"  (далее – ЗАО "Тандер").

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 11.02.2011 заявленные требования удовлетворены частично: решение УФАС по делу №03-03/110-09  от  19.03.2010,  вынесенное в отношении ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" и ООО «Регионэлектросеть», признано недействительным в части отсутствия в нем изложенных в порядке, предусмотренном статьей 41 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции, Закон №135-ФЗ), выводов о наличии или отсутствии в действиях ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" нарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ. В удовлетворении заявленных требований в остальной части отказано.

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Ярэнерго" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении завяленного требования.

По мнению ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", решение суда первой инстанции содержит выводы, не соответствующие обстоятельствам дела, принято с нарушением норм процессуального права.

Общество не согласно с выводом суда первой инстанции о законности изложенных в оспариваемом решении ответчика выводов в части признания ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" нарушившим пункт 1 части 1 статьи 11, пункт 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" указывает, что к данному выводу суд первой инстанции пришел на основании анализа договора от 07.12.2006 №6-Э(0)/06 между ООО «Верхневолжские электрические сети», ОАО «Ярэнерго» и ЗАО «Тандер». Между тем, по мнению Общества, судом первой инстанции не учтено, что указанный договор со стороны ОАО «Ярэнерго» не подписан указанным в нем лицом – Солониковым И.В., а Козлов С.А., чья подпись предположительно содержится в договоре, не имел полномочий действовать от имени данного юридического лица.

В апелляционной жалобе также указано, что договор от 07.12.2006 №6-Э(0)/06 в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации  ничтожен в силу противоречия нормам Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N861 (далее – Правила №861), согласно которым заключение договора присоединения возможно только с  организацией, владеющей на праве собственности или на ином основании объектами электросетевого хозяйства. При этом на момент заключения спорного договора об осуществлении технологического присоединения у ООО «Волжские электрические сети» в районе расположения объекта ЗАО «Тандер» отсутствовали объекты электросетевого хозяйства.

Эти обстоятельства, по мнению  Общества, свидетельствуют о том, что договор не имеет предмета, следовательно, является незаключенным. Кроме того, в указанном договоре отсутствует условие о размере платы за выполнение мероприятий по технологическому присоединению, которое в силу пункта 11 Правил №861 является существенным условием договора об осуществлении технологического присоединения.

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" обращает внимание, что материалами дела не подтвержден факт существования договора  от 07.12.2006 №6-Э(0)/06 в силу его отсутствия в реестрах договоров ОАО «Ярэнерго», заключенных в 2006-2007 годах.  В апелляционной жалобе также указано на наличие в материалах дела нескольких отличающихся друг от друга копий данного договора, что вызывает у ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" сомнения в его подлинности.

Общество находит неправомерным изложенный в решении ответчика вывод о признании его нарушившим требования антимонопольного законодательства, поскольку лица, признанные нарушителями, являются хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке услуг по передаче электроэнергии в границах, охваченных присоединенной сетью, то есть границы рынков, в рамках которых действуют данные компании, не пересекаются, что исключает возможность ограничения конкуренции указанными субъектами путем заключения между ними договора.

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, направило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителей.

Управление о времени и месте судебного заседания апелляционного суда извещено надлежащим образом, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку представителей не обеспечило.

ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз", ООО "Регионэлектросеть", ЗАО "Тандер"  отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ООО "Регионэлектросеть" ходатайствует о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителей.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 04.05.2011 представитель ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" и ЗАО "Тандер" поддержала выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, считает решение суда законным и обоснованным.

Судебное заседание апелляционного суда откладывалось до 25.05.2011 в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 18 АПК РФ, пунктом 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, в связи с нахождением в очередном отпуске судьи Буториной Г.Г. в составе суда произведена замена судьи Буториной Г.Г. на судью Лысову Т.В.

Стороны и третьи лица явку своих представителей в судебное заседание после отложения не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей сторон и третьих лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО «Ярэнерго» и ООО «Верхневолжские электрические сети» осуществляют деятельность по передаче электрической энергии в пределах присоединенной сети, в том числе в границах г. Ярославля.

Вследствие реорганизации ОАО «Ярэнерго» было преобразовано в ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", а ООО «Верхневолжские электрические сети» изменило наименование на ООО «Регионэлектросеть».

31.08.2005 ОАО «Ярэнерго» и ООО «Контакт-Яр» заключили предварительный договор о технологическом присоединении к подстанции 220/110/35/10 кВ «Тверицкая», в соответствии с которым стороны обязуются в будущем заключить договор о технологическом присоединении, по которому ОАО «Ярэнерго» обязуется осуществить мероприятия по технологическому присоединению к своим электрическим сетям подстанции 220/110/35/10 кВ «Тверицкая», расположенной по адресу: Ярославская область, Пестрецовский с\с, дер. Красный Бор, д.39, энергопринимающих устройств ООО «Контакт-Яр» присоединенной мощностью 5 Мвт, вне зависимости от того впервые они вводятся в эксплуатацию, вводятся в эксплуатацию после реконструкции и/или увеличивают ранее присоединенную мощность, а ООО «Контакт-Яр» обязуется надлежащим образом выполнить индивидуальные технические условия, выданные ОАО «Ярэнерго» и оплатить услуги ОАО «Ярэнерго» по технологическому присоединению (том 1 л.д. 51- 54).

В соответствии с пунктом 2.2.2 данного договора ООО «Контакт-Яр» обязуется подать надлежащую заявку на технологическое присоединение в течение двух лет с момента подписания предварительного договора.

Пунктом 5.3  договора  предусмотрено, что ООО «Контакт-Яр» может уступить третьим лицам  полностью или в части свое право требовать от ОАО «Ярэнерго» заключения основного договора о технологическом присоединении без согласия последнего, но с обязательным уведомлением в течение 5 дней от даты состоявшейся уступки с предоставлением доказательства перехода прав к новому лицу.

30.11.2006 ООО «Контакт-Яр» (цедент) и ЗАО «Тандер» (цессионарий) заключили договор уступки имущественных прав №20, в соответствии с которым цессионарию уступлено право требовать от ОАО «Ярэнерго» заключения в будущем договора о технологическом присоединении к подстанции 220/110/35/10 кВ  «Тверицкая» в объеме присоединенной мощности  1 392 кВт (том 1 л.д. 113).

Генеральному директору ОАО «Ярэнерго» направлено уведомление от 30.11.2006 о состоявшейся уступке права по данному договору (том 1 л.д. 115).

07.12.2006 между ЗАО «Тандер», ООО «Верхневолжские электрические сети» и ОАО «Ярэнерго» заключен договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям №6-Э(0)/06.  Предметом данного договора является установление и порядок выполнения сторонами мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств ЗАО «Тандер» мощностью 1392 кВт (объект - гипермаркет «Магнит», расположенный по адресу: г. Ярославль, пр-т Авиаторов, напротив Яковлевской церкви) к электрическим сетям ООО «Верхневолжские электрические сети», энергопринимающих устройств ООО «Верхневолжские электрические сети» к электрическим ОАО «Ярэнерго» (том 1 л.д. 116-118).

В соответствии с пунктом 2.2 указанного договора  ОАО «Ярэнерго» обязуется осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Верхневолжские электрические сети» к своим электрическим сетям в соответствии с условиями настоящего договора, выполненного с учетом обязательств ОАО «Ярэнерго» перед ООО «Контакт-Яр» по предварительному договору о технологическим присоединении к подстанции 220/110/35/10 кВ «Тверицкая» от 31.08.2005, а также уведомления №20 от 30.11.2006, а ООО «Верхневолжские электрические сети» обязуется надлежащим образом выполнить технические условия (Приложение 2) к договору об осуществлении технологического присоединения.

Пунктом 2.3 договора предусмотрено, что на момент заключения договора ООО «Верхневолжские электрические сети» по принятой от ЗАО «Тандер» заявке разрабатывает и выдает последнему индивидуальные технические условия (Приложение 1 к договору) для присоединения энергопринимающих устройств ЗАО «Тандер» к электрическим сетям ООО «Верхневолжские электрические сети».

В материалы дела представлены технические условия на электроснабжение гипермаркета в г. Ярославль, пр-т Авиаторов Рр.=1392 кВт, II категории, подписанные техническим директором Шарошихиным И.П. и являющиеся Приложением 1 и Приложением 2 к договору  от 07.12.2006 (том 1 л.д. 119-120).

Согласно пункту 4.1 договора об осуществлении технологического присоединения № 6-Э(0)/06 от 07.12.2006 плата за технологическое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Верхневолжские электрические сети» к электрическим сетям ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" составляет 2 633 рубля, в том числе - НДС 401,64 рубля.

Обязанность по оплате указанного мероприятия возложена на  ЗАО «Тандер» пунктом 3.1.11 указанного договора.

Платежным поручением №160066 от 30.07.2009  ЗАО «Тандер» перечислило указанную сумму ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (том 1 л.д. 121).

13.04.2007 ЗАО «Тандер» (цедент) и ООО "Промышленно-коммерческая компания "Союз" (цессионарий) заключили договор №ЯрФ-21/102-07, согласно которому цедент передал, а цессионарий принял право требования от ОАО «Ярэнерго» заключения в будущем договора о технологическом присоединении к подстанции 220/110/35/10 кВт «Тверицкая» в объеме присоединенной мощности – 1000