Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.08.2010 по делу n А17-209/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

общество Компания «МЕГА», ИНН 3731028053, г. Иваново (доля 50%) и Общество с ограниченной ответственностью, «БРИТЕКС ИНВЕСТМЕНТ КОТТОН», ИНН 7709302526, г. Москва (доля 50%). Генеральный директор - Осипов Евгений Васильевич. (Протокол допроса свидетеля № 177 от 11.09.2009г.), главный бухгалтер до 01.03.2007 г. - Лопатина Юлия Васильевна по совместительству. С 01.03.2007 г. бухгалтерский и налоговый учет осуществлялся ООО «Учет Сервис» в соответствии с договором № ОУ-1/07 от 01.03.2007 г., руководителем которого является Лопатина Юлия Васильевна.

На основании договоров аренды № Д/07 от 11.09.2006г., № Н/07 от 11.09.2006 г. и договоров аренды на транспортные средства №№ СМ/05/07, СМ/06/07, СМ/07/07, СМ/08/07, ТП/09/07, ТП/10/07, ТП/11/07, та/12/07, ТС/03/07, ТС/02/07, ТС/03/07, ТС/04/07, ТС/13/07 - все от 19.09.2006 г.; №ТС/16/07 от 01.11.2006 г. ООО «Заря» передало имущество ООО «ШТФ». Аналогичное имущество передавалось от ООО «Заря» обществу с ограниченной ответственностью «Тезинка» - счета-фактуры, которые ООО «Заря» выставляла ООО «Тезинка», по составу передаваемого имущества идентичны счетам-фактурам, которые выставлялись ООО «Заря» обществу с ограниченной ответственностью «ШТФ».

30.08.2006 года по юридическому адресу: г. Шуя, ул. Нагорная, д. 4 зарегистрированы общество с ограниченной ответственностью «Промышленный консалтинг», общество с ограниченной ответственностью «Производственная логистика и услуги», общество с ограниченной ответственностью «Рем Сервис», общество с ограниченной ответственностью «Стелс».

ООО «Промышленный консалтинг» (ООО «Пром Консалт»), ИНН 3706013462,  16.07.2009 года снялось с учета по адресу: г. Шуя, ул. Нагорная, д.4 и встало на учет в г. Иваново, ул. Колесанова, д.11(Протокол допроса свидетеля № 132 от 16.07.2009 года). Уставный капитал определен в размере 10 000 рублей. Учредителями являются: с 30.08.2006 по 04.06.2009 ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» с долей в уставном капитале 18% и Феоктистова Елена Анатольевна с долей в уставном капитале 82 % (с 30.08.2006 г. по 25.08.2008 года), a с 28.08.2008 г.- Кочетов Илья Константинович с долей в уставном капитале 82 %.

Основное средство - помещение под офис ООО «Пром Консалт» взято в аренду у общества с ограниченной ответственностью «Заря», ИНН 3725004858, что подтверждается протоколом допроса свидетеля № 154 от 02.09.2009г. и Книгой учета доходов и расходов ООО «Промышленный консалтинг». Основной вид деятельности (код по ОКВЭД 74.12): деятельность в области бухгалтерского учета и аудита до 01.03.2007г., а с 01.03.2007г. - юридическое обеспечение и сопровождение текущей деятельности, сервисное обслуживание, расчет заработной платы, нормирование труда и заработной платы, учет использования рабочего времени и другие виды деятельности. Руководителем, согласно Выписок из ЕГРЮЛ, из трудовой книжки, Протокола допроса свидетеля № 154 от 02.09.2009 г., являлся Маврин Николай Васильевич, до этого работавший на ООО «Тезинка» в должности заместителя генерального директора по экономике. В ООО «Пром Консалт» принят в порядке перевода с 28.08.2007г., где работал по 20.09.2007г., а затем с 18.08.2008 г. в ООО «ШТФ» - исполнительный директор по совместительству. Главный бухгалтер отсутствует. С 01.03.2007г. бухгалтерский и налоговый учет осуществляется ООО «Учет Сервис» в соответствии с договором № ОУ-2/07 от 01.03.2007г., руководителем которого является Лопатина Юлия Васильевна, занимавшая до 01.03.2007 г. должность главного бухгалтера ОАО «Колобовская ткацкая фабрика».

ООО «Производственная логистика и услуги» (ООО «ПЛиУс»), ИНН 3706013448, с 16.07.2009г. снялось с учета по адресу: г. Шуя, ул. Нагорная, д. 4 и встало на учет в г.Иваново, ул. Колесанова, д.11. Уставный капитал определен в размере 10 000 руб. Учредителями ООО являются: с 30.08.2006г. по 04.06.2009 г. ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» с долей в уставном капитале 18 % и Кочетов Илья Константинович с долей в уставном капитале 82%.

Основное средство - помещение под офис ООО «ПЛиУс» взято в аренду у общества с ограниченной ответственностью «Заря», ИНН 3725004858. Основной вид деятельности (код по ОКВЭД 50.20): техническое обслуживание и ремонт автотранспортных средств. Руководителем, согласно Выписке из ЕГРЮЛ, приказов о приме, копии трудовой книжки, Протокола допроса свидетеля № 155 от 02.09.2009 г., с 19.09.2006 г. по 12.12.2007 г. являлся Королев Сергей Арсеньевич, до этого работавший на ООО «Тезинка» в должности заместителя генерального директора по хозяйственным вопросам. В ООО «Производственная логистика и услуги» принят на работу в порядке перевода на должность директора, а 13.12.2007 г. - на должность заместителя директора. С 19.12.2008 г. принят на должность заместителя генерального директора в ООО «ШТФ», где и работает по настоящее время. С 13.12.2007 г. по 18.12.2008 г. руководителем ООО «ПЛиУс» являлся Объедков Владимир Вячеславович до этого работавший с 01.03.2007 г. в ООО «ШТФ» специалистом по ГО и ЧС - по совместительству. Главный бухгалтер отсутствует. С 01.03.2007 г. бухгалтерский и налоговый учет осуществляется ООО «Учет Сервис» в соответствии с договором № ОУ-3/07 от 01.03.2007 г., руководителем которого является Лопатина Юлия Васильевна, занимавшая до 01.03.2007 г. должность главного бухгалтера ОАО «Колобовская ткацкая фабрика».

ООО «Рем Сервис», ИНН 3706013430, 16.07.2009г. снялось с учета по адресу: г. Шуя, ул. Нагорная, д. 4 и встало на учет в г. Иваново, ул. Колесанова, д.11 (Протокол № 132 от 16.07.2009г.). Уставный капитал определен в размере 10 000 руб. Учредителями ООО «Рем Сервис» являются: с 30.08.2006 г. по 04.06.2009 г. ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» с долей в уставном капитале 18 % и Чернобровый Александр Степанович с долей в уставном капитале 82 %.

Основное средство - помещение под офис ООО «Рем Сервис»- взято в аренду у общества с ограниченной ответственностью «Заря», ИНН 3725004858. Основной вид деятельности (код по ОКВЭД 29.54.9): предоставление услуг по монтажу, ремонту, техническому обслуживанию машин для швейной промышленности. Руководителем, согласно Выписке из ЕГРЮЛ, приказов о приеме, протоколов допроса свидетеля № 159 от 03.09.2009 г., № 165 от 04.09.2009 г., с 19.09.2006 г. по 12.10.2007 г. являлся Капустин Юрий Константинович, до этого работавший на ООО «Тезинка» в должности начальника КТО. В ООО «Рем Сервис» принят в порядке перевода; с 13.10.07г. по 11.12.07г. - Доманин Юрий Геннадьевич - по совместительству, основное место работы - начальник ремонтного цеха в ООО «ШТФ», до этого работавший в ООО «Тезинка» также в должности начальника ремонтного цеха; с 12.12.2007 г. по 17.12.2008 г. - Тимофеев Виктор Венедиктович - по совместительству, основное место работы – начальник механического цеха в ООО «ШТФ», до этого работавший в ООО «Тезинка» также в должности начальника механического цеха; с 18.12.2008г. – директор ООО «Рем Сервис» - основное место работы. Главный бухгалтер отсутствует. С 01.03.2007г. бухгалтерский и налоговый учет осуществляется ООО «Учет Сервис» в соответствии с договором № ОУ4/07 от 01.03.2007г.,  руководителем которого является Лопатина Юлия Васильевна,  занимавшая до 01.03.2007 года должность главного бухгалтера ОАО «Колобовская ткацкая фабрика». 

ООО «Стелс», ИНН 3706013455, 16.07.2009г. снялось с учета по адресу: г. Шуя, ул. Нагорная, д. 4 и встало на учет в г.Иваново, ул. Колесанова, д.11. Уставный капитал определен в размере 10 000 руб. Учредителями ООО «Стелс» являются: с 30.08.2006г. по 04.06.2009г. ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» с долей в уставном капитале 18 % и Горбунова Наталья Николаевна (с 30.08.2006г. по 08.07.2007r.) с долей в уставном капитале 82 %, а с 09.07.2007 г. - Кочетов Илья Константинович с долей в уставном капитале 82 %.

Основное средство - помещение под офис- ООО «Стелс» взято в аренду у общества с ограниченной ответственностью «Заря», ИНН 3725004858. Руководителем, согласно Выписок из ЕГРЮЛ, из трудовой книжки, приказа о приеме на работу, Протокола допроса свидетеля № 158 от 03.09.2009 г. с 19.09.2006 г. являлась Щеклеина Елена Георгиевна - постоянное место работы, до этого работавшая на ООО «Тезинка» в должности старшего экономиста в отделе по планированию производства и нормированию труда. В ООО «Стелс» принята на работу в порядке перевода. Главный бухгалтер отсутствует. С 01.03.2007 г. бухгалтерский и налоговый учет осуществляется ООО «Учет Сервис» в соответствии с договором № ОУ-5/07 от 01.03.2007 г., руководителем которого является Лопатина Юлия Васильевна, занимавшая до 01.03.2007 г. должность главного бухгалтера ОАО «Колобовская ткацкая фабрика».

18.09.2006 года работники ООО «Тезинка» в порядке перевода были уволены и приняты во вновь созданные Общества: в ООО «Пром Консалт» - 84 работника, в ООО «ПлиУс» - 62 человека, в ООО «Рем Сервис» - 47 человек, в ООО «Стелс» - 75 человек (по вспомогательным производствам), остальные работники (по основному производству) переведены в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика», что подтверждается Анализом движения рабочей силы,   приказами об увольнении в порядке перевода работников ООО «Тезинка». Позже, в период с 12 по 19 декабря 2008 года все работники ООО «Пром Консалт», ООО «ПлиУс», ООО «Рем Сервис», ООО «Стелс» были переведены в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика».

19.09.2006 года между ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» и ООО «Пром Консалт», ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» и ООО «ПлиУс», ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» и ООО «РемСервис», ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» и ООО «Стелс» заключены договоры на оказание услуг по организации производственного процесса (ООО «ПлиУс» на основании договора № ПП-1/06 от 19.09.2006г., оказывало ООО «ШТФ» услуги по предоставлению персонала: специалистов необходимых профессий для осуществления определенных производственных функций, а на основании договора № ОУ-2/06 от 19.09.2006 г. оказывало различные виды услуг; ООО «Пром Консалт» - по договору № ОУ-1/06 от 19.09.2006 г., ООО «Рем Сервис» - по договору № ОУ-3/06 от 19.09.2006 г., ООО «Стелс» - по договору № ОУ-4/06 от 19.09.2006 г.).

Все договоры на оказание услуг по организации производственного процесса имеют идентичное содержание (за исключением перечня услуг). Задания заказчика, Акты приемки оказанных услуг по всем ООО также имеют аналогичную форму.

Работников, кроме приятых из ООО «Тезинка», ООО-контрагенты ООО «ШТФ» (ООО «Пром Консалт», ООО «ПлиУс», ООО «РемСервис», ООО «Стелс») не имели. Услуги ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» от имени ООО оказывали работники, переведенные из ООО «Тезинка». Фактическое место работы, должности и трудовые функции работников при переводе их из ООО «Тезинка» в эти общества не изменились, что подтверждается протоколами допроса свидетелей.

Анализ приказов об увольнении работников из ООО «Тезинка», приказов о приеме на работу ООО «Шуйско-Тезинская фабрика», ведомостей по зарплате, в которых имеется графа «должность работника», показывает, что работники были оформлены как в ООО «Тезинка», так и в новых Обществах на те же должности. Например:

- Русина С.В.: ООО «Тезинка» - бухгалтер (старший) ( Приказ № 1089 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Промышленный консалтинг»», и в ООО «ШТФ» (Приказ № 188 от 16.12.2008г.);

- Бочарова И.В.: ООО «Тезинка» - контролер технологического процесса 2 разряда (Приказ № 1105 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Промышленный консалтинг»», и в ООО «ШТФ». (Приказ № 204 от 16.12.2008г.);

- Бастрыгина М.В.: ООО «Тезинка» - кладовщик (Приказ № 557 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Производственная логистика и услуги», и в ООО «ШТФ» (Приказ № 167 от 19.12.2008г.);

- Литвиненко П.Н.:  ООО «Тезинка» - контролер (Приказ № 570 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Производственная логистика и услуги», и в ООО «ШТФ» (Приказ № 162 от 18.12.2008г.);

- Годовицын Н.К.: ООО «Тезинка» - слесарь-ремонтник 3 разряда (Приказ № 499 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Рем Сервис», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» (Приказ № 238 от 18.12.2008г.);

- Гандурин С.А.: ООО «Тезинка» - слесарь ремонтник 4 разряда (Приказ № 516 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Рем Сервис», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика»;

- Тютин М.Ю.: OOO «Тезинка» - электрогазосварщик 4 разряда- (Приказ № 515 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Рем Сервис», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» (Приказ № 248 от 18.12.2008г.);

- Соколов М.М.: ООО «Тезинка» - токарь 5 разряда (Приказ № 513 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Рем Сервис», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» (Приказ №241 от 18.12.2008г.);

- Теплова Л.В.: ООО «Тезинка» - уборщик производственный помещений (Приказ № 1030 от 18.0920.06 г.), в этой же должности и в ООО «Стелс», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» (Приказ № 118 от 12.12.2008г.);

- Новикова Л. : ООО «Тезинка»- уборщик производственный помещений (Приказ № 1032 от 18.09.2006 г.), в этой же должности и в ООО «Стелс», и в ООО «Шуйско-Тезинская фабрика» (Приказ № 119 от 12.12.2008г.);

Общества-контрагенты ООО «ШТФ» (ООО «Пром Консалт», ООО «ПлиУс», ООО «РемСервис», ООО «Стелс») в проверяемый период применяли упрощенную систему налогообложения. Объектом налогообложения эти общества избрали доходы, уменьшенные на величину расходов. В результате проверок налоговых деклараций и приложенных к ним Книг доходов и расходов за 2006-2008 годы налоговым органом и судом установлено, что доходная часть всех Обществ (за исключением ООО «Промышленный консалтинг») состоит только из доходов, полученных от ООО «ШТФ» в счет оплаты услуг. ООО «Промышленный консалтинг» оказывал, кроме ООО «ШТФ», услуги также другим Обществам (ООО «ПлиУс», ООО «РемСервис», ООО «Стелс», ООО «Учет Сервис»), участвующим в схеме, от которых также получал доход, носящий минимальный  характер. Расходная часть всех этих Обществ в основном состояла из начисленной заработной платы и соответствующих отчислений в Пенсионный фонд Российской Федерации и Фонд социального страхования Российской Федерации. Данный факт подтверждается налоговыми декларациями обществ- контрагентов ООО «ШТФ» по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, книгами доходов и расходов за 2006-2008 годы. Все Общества в проверяемом периоде уплачивали в бюджет минимальный налог. (Анализ доходов, расходов и налога при УСН ООО «Промышленный консалтинг», ООО «Производственная логистика и услуги», ООО «Рем Сервис», ООО «Стелс»).

Общества - упрощенцы не имели основных средств (кроме помещения под офис, арендованного у ООО «Заря») и оборотных средств, не производили закупку сырья, материалов, спецодежды, канцтоваров и других материальных ценностей, необходимых для выполнения вышеуказанных услуг. Выполнение услуг осуществлялось материалами, инструментами заказчика - ООО «Шуйско-Тезинская фабрика».

Функции по администрированию кадровой работы ООО-упрощенцев, материально - техническому снабжению выполнялись - сотрудниками ООО «ШТФ», работавшими в этих