Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.07.2010 по делу n А29-13799/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Сорвачев В.Н. (доля участия  20%)  - учредитель Общества (доля участия 20%),

г) Мидловец Г.Н. (доля участия 8%) -  главный бухгалтер Общества и директор ООО «Символ»,

д) Мылащенко В.М. (доля участия 8%)  - главный инженер Общества,

е) Саврасов Г.Н.(доля участия 6%),

ж) Муртазина М.М. (доля участия 5%) –главный бухгалтер ООО «СПК «Темп-Дорстрой»,

з) Архипов П.А. (доля участия 5%).

- Директор ООО «Символ» - Мидловец Г.Н.  одновременно  является  главным бухгалтером Общества;  главный бухгалтер  ООО «Символ» Зарудная Н.И.  одновременно является заместителем главного бухгалтера Общества.

- 13.01.2004  ООО «Символ» открыло расчетный счет   в Усинском филиале АКБ «Северный народный банк». Других расчетных счетов ООО «Символ» не имеет.  У  Общества расчетный счет  также открыт в  названном банке.  Все расчеты  между Обществом и ООО «Символ» проводились  в данном банке.

- Согласно выписке по расчетному счету  ООО «Символ»  единственным источником  поступления денежных средств  является  Общество.  Поступления  иных денежных  средств  (от реализации  товаров, работ, услуг, реализации имущества и т.п.)  не  происходило.

- Расходов,  свойственных  предприятию,  ведущему  обычную финансово-хозяйственную (закупка основных средств, оборудования, сырья, содержание  транспортных средств,  необходимых для  проведения  строительно-монтажных работ,  предусмотренных по условиям договоров с Обществом и  отраженных в  актах приемки  выполненных работ формы КС-2), ООО «Символ»  не  осуществляло.  Расходование денежных средств со счету  в  уплату  налогов и иных обязательных платежей составило всего  7%  от поступившей на  расчетный счет суммы.    

- ООО «Символ»   применяет упрощенную систему налогообложения.

- ООО «Символ» в  собственности объектов  недвижимости, транспортных средств  и самоходной техники  не  имеет.

- Достаточных  трудовых ресурсов для  выполнения  обязанностей  по  договорам, заключенным с Обществом у ООО «Символ» не  имелось. Списочная   численность  рабочих составила в  2006: в январе - 5 человек, в феврале - 5 человек, в марте - 4 человека, в апреле - 3 человека, в мае - 1 человек, в июне - 5 человек, в июле - 4 человека, в августе и сентябре - по 5 человек, в октябре - 4 человека, в ноябре - 5 человек, в декабре - 4 человека; за 2007: в январе - 5 человек, в феврале - рабочие отсутствовали, в марте, апреле, мае и июне - по 4 человека, в июле и августе - по 5 человек, в сентябре - 3 человека, в октябре - 2 человека, в ноябре - 3 человека, в декабре - 5 человек.

- В актах на списание ГСМ и МБП в составе комиссии ООО «Символ» имеются подписи Капиевой О.Н., Агуровой Е.Ю., Верейкина С.В., Алашкова А.А., Чмир В.Г., Баринова О.И., Бормотова В.И, Лещина В.А., Киселева Д.В., Гуцко ГЛ., Иванцова А.В., Малюх Е.Г., Ворончихина С.А., Цыганкова В.А., Середенина М.И., Смирнова B.C., Березкина Д.А., Бабича А.П.,  которые  являются  работниками Общества и не  имеют отношения к  ООО «Символ».  

- В документах на списание МБП имеются заявления работников ООО «Символ» о выдаче спецодежды (Сычев П.М., Арасланов Г.С, Дьяконов А.С.), составленные на имя и (или) утвержденные директором Общества.

- К   счету-фактуре  от  30.09.2006  №503, выставленному  Обществом   в   адрес  ООО   «Символ», приложен  акт  на  списание  ГСМ  от 30.09.2006, в котором указано, что при производстве работ по строительству автодороги на объекте:  «Ухта - Вуктыл» на участке р. Печора - примыкание к внутрипромысловой дороге Вуктыльского газового промысла» в сентябре 2006  техникой  ООО «Символ» израсходовано и подлежит списанию дизельное топливо в объеме  0,908 тонн. При этом на вышеуказанном объекте в сентябре 2006  ООО «Символ»  не  мог  выполнить работы,  так как договор  № 24  по  строительству автодороги на названном объекте был заключен 20.11.2006, т.е. фактически по истечению более 1 месяца после указанных в акте событий по использованию ГСМ.

- Согласно   справкам   по   питанию  работников   ООО «Символ», представленных Обществом, услуги  были оказаны:  в феврале 2007 - 5 человек, в марте 2007 - 5 человек, в ноябре 2007 - 4 человека.  Однако  согласно  табелям учета рабочего времени и налоговым карточкам формы 1-НДФЛ ООО «Символ»  в феврале 2007  работники отсутствовали, в марте 2007 - работали 4 человека, в ноябре 2007 - работали 3 человека.

- Согласно показаниям  свидетелей Капиевой О.Н. (заведующая складом  Общества), Агуровой Е.Ю. (бухгалтер  Общества), Малюх Е.Г., главный  механик Общества),  Мидловец Г.Н. (главный  бухгалтер  Общества  и  директор ООО  «Символ»  усматриваются  следующие обстоятельства:

а) юридический адрес ООО «Символ» - г. Емва, ул. Дзержинского, д.110 кв. 13 (предприятие  зарегистрирован на квартире в связи с отсутствием офиса); почтовый адрес ООО «Символ» - г. Усинск, ул. Транспортная, 4/6,

б) управление организацией осуществлялось директором ООО «Символ» Мидловец Галиной Николаевной лично  из офиса  Общества, расположенного по адресу: г. Усинск, ул. Транспортная, 4/6,

в) бухгалтерские документы обрабатывались в здании офиса Общества;   Обязанности главного бухгалтера ООО «Символ»  исполняла Зарудная Нина Ивановна (заместитель главного бухгалтера Общества),

г) контроль по выполнению ООО «Символ» строительно-монтажных работ осуществлял главный инженер Общества - Мылащенко Виктор Михайлович (один из учредителей ООО «Символ»),

д) в собственности ООО «Символ» основных средств (зданий, сооружений, техники) нет. Техника арендовалась у Общества;  ГСМ, материалы и спецодежда покупались  также  у Общества,

е) работники Общества  постоянно  общались с работниками ООО «Символ» (проживали  и питались на  территории Общества) в связи с чем работники  Общества  считали,  что  работники ООО «Символ»  являются работниками Общества,

ж) ООО «Символ» договоров субподряда с  иными  организациями  для целей выполнения  своих обязанностей по условиям договоров, заключенных с Обществом,  не заключало.  

- По условиям  договора аренды от 01.07.2007 ООО «Символ»  арендовало у Общества   автотранспортные средства и  спецтехнику  в количестве 4 единиц  за ежемесячную плату,  определенную в размере  амортизационных отчислений  и арендного процента (1%).

1.4. По ООО «Тиман».

- Данное  предприятие зарегистрировано 01,02.2007;  его учредителями являются:

а) Савинкин В.А.  (доля участия 30 %)  -  генеральный директор ООО СКП  «Темп-Дорстрой» (учредитель и генеральный подрядчик Общества),

б) Савинкин Е.В.  (доля участия 20%)  - сын Савинкина В.А. (учредитель с долей 50% и директор  Общества)

в) Мидловец Г.Г.  (доля участия 10 %)  -  главный  бухгалтер Общества,

г) Мылащенко В.М. (доля участия  10 %) –главный инженер Общества,

д) Верейкин С.В. (доля участия 10 %) начальник производственно-экономического отдела Общества,

е) Алашков А.А. (доля участия 10 %) – начальник производственного участка Общества,               

ж) Саврасов Г.Н.  (доля участия 10 %).

- Директор ООО «Тиман» Верейкин С.В. одновременно является начальником производственно-экономического отдела Общества;  главный бухгалтер ООО «Тиман» Зарудная Н.И. одновременно  является   заместителем    главного    бухгалтера   Общества,

- адрес местонахождения ООО «Тиман»  совпадает с адресом фактического нахождения исполнительного органа Общества - г. Усинск, ул. Транспортная, д.4/6,

- 06.02.2007 ООО «Тиман»  открыло расчетный счет  в Усинском филиале АКБ «Северный народный банк». Других расчетных счетов предприятие не имеет. У  Общество  в  названном банке  также открыт расчетный  счет; все расчеты между  Обществом   и ООО «Тиман» осуществлялись через указанные счета с использованием одного банка.

- Согласно выписке по расчетному  счету  единственным источником поступления денежных средств на расчетный счет ООО является Общество,

- расходы  по  уплате налоговых и других обязательных платежей  у ООО «Тиман»  составили  16%  от всех  поступивших  денежных  средств,

- иные поступлений на расчетный  счет  в  виде выручки от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и других  доходов,

- ООО «Тиман»  применяет упрощенную систему налогообложения,

- в собственности либо в аренде  ООО «Тиман» объектов недвижимости, транспортных средств и специальной техники  не имеет,

- достаточными трудовыми ресурсами, необходимыми для выполнения указанного в актах выполненных работ объема строительно-монтажных работ  ООО «Тимман»  не располагает. Согласно табелям учета рабочего времени и налоговым карточкам формы  1-НДФЛ списочная численность рабочих организации составила: в феврале 2007 - рабочие отсутствовали, в марте - 8 человек (с 16 и 23 марта), в апреле - 6 человек, в мае - 5 человек (неполный месяц), в июне - 4 человека (неполный месяц), в июле - 1 человек, в августе - 2 человека, в сентябре - 2 человека (неполный месяц), в октябре - 1 человек, в ноябре и декабре - по 4 человека.

- Согласно табелям учета рабочего времени и налоговымкарточкам формы   1-НДФЛ  в числе работников ООО «Тиман» числятся машинисты  бульдозера, автогрейдера, экскаватора, бульдозера, в то время как  названная спецтехника в ООО «Тиман»  отсутствует.

- Из показаний свидетелей Малюх Е.Г. (главный  механик  Общества),  Верейкина С.В. (начальник  производственно-экономического отдела Общества  и директор  ООО «Тиман», Капиевой О.Н. (заведующая складом Общества),  Агуровой Е.Ю. (бухгалтер  Общества)  усматриваются  следующие обстоятельства:

а) юридический и почтовый адрес ООО «Тиман» - г.Усинск, ул. Транспортная, 4/6 (совпадает с адресом Общества); управление организацией осуществлялось директором ООО «Тиман» Верейкиным С.В. лично из офиса Общества,

б) бухгалтерские документы обрабатывались в здании офиса Общества;  обязанности главного бухгалтера ООО «Тиман» в течение 2007 года исполняла Зарудная Н.И. (заместитель главного бухгалтера Общества),           

в) контроль по выполнению ООО «Тиман» строительно-монтажных работ со стороны Общества осуществлялось его руководителем Савинкиным Е.В., а также и самим Верейкиным СВ. В течение 2007 года ООО «Тиман» осуществлялись вспомогательные работы, которые велись механизированным способом без использования собственных сырья и материалов (щебень, песок и т.п.). Сырье и материалы предоставлял заказчик;

г)  в собственности  ООО  «Тиман»  основных средств  (зданий,  сооружений, техники) нет.  Техника  арендовалась у  Общества,  ГСМ и запчастипокупались у Общества,

д) работники ООО «Тиман» проживали и  питались на базах Общества  вместе  с его  работниками.  Специалисты Общества  (механики, материально- ответственные лица, работники бухгалтерии)  знают работников   ООО «Тиман», в связи с чем, у них не возникало сомнений по поводу того, что они  являются работниками  Общества,          

е) договоров субподряда с иными  юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями на поставку ТМЦ, выполнение работ и оказание услуг, связанных с выполнением строительно-монтажных работ на объектах строительства, указанных в договорах с Обществом,  ООО «Тиман»  не заключало.

1.5. По ООО Ритм».

- предприятие  зарегистрировано 23.11.2005, его  учредителем  является Савинкин В.А.  -генеральный директор ООО СПК «Темп-Дорстрой» (учредитель и   генеральный  подрядчик Общества),

- директор ООО «Ритм» Мылащенко В.М. одновременно  является главным инженером Общества, главный бухгалтер ООО «Ритм» Мидловец Г.Н.  одновременно является главным бухгалтером Общества,

- 26.12.2005 ООО «Ритм» открыло  расчетный счет   в Усинском филиале АКБ «Северный народный банк».  Других расчетных  счетов  предприятие не имеет.  У  Общества   расчетный счет  также открыт   в Усинском филиале АКБ Северный народный банк». Все расчеты между  Обществом  и ООО «Ритм» осуществлялись через указанные счета   в  данном банке.

- Согласно выписке  по  операциям  на расчетном  счете единственным источником поступления денежных средств на расчетный счет ООО «Ритм»  является Общество.              

- Расходов,  свойственных  предприятию,  ведущему  обычную финансово-хозяйственную деятельность (закупка основных средств, оборудования, сырья, содержание  транспортных средств,  необходимых для  проведения  строительно-монтажных работ,  предусмотренных по условиям договоров с Обществом и  отраженных в  актах приемки  выполненных работ формы КС-2), ООО «Ритм»  не  осуществляло.  Расходование денежных средств со счета  в  уплату  налогов и иных обязательных платежей составило всего  9%  от суммы расходов, произведенных ООО «Ритм».     

- ООО «Ритм»  применяет упрощенную систему налогообложения.

- В собственности объектов недвижимости, транспортных средств и специальной техники  ООО «Ритм»  не  имеет.

- Достаточными трудовыми ресурсами, необходимыми для выполнения указанного в актах выполненных работ объема строительно-монтажных работ ООО «Ритм» не располагало. Согласно табелям учета рабочего времени и налоговым карточкам формы  1-НДФЛ  списочная численность рабочих  составила  за 2006: в январе - рабочие отсутствовали, в феврале, марте и апреле -по 5 человек, в мае - рабочие отсутствовали, в июне - 1 человек, в июле – рабочие отсутствовали, в августе - 2 человека, в   сентябре  -   1   человек,   в   октябре 2  человека, в ноябре - 3 человека, в декабре - 2 человека;   за 2007: в январе - 2 человека, в феврале, марте и апреле - по 3 человека, в мае - рабочие отсутствовали, в июне - 1 человек, в июле - 2 человека, в августе и сентябре - по 3 человека, в октябре - рабочие отсутствовали, в ноябре - 2 человека, декабре- 10 человек.

- В актах на списание ГСМ и МБП в составе комиссии ООО «Ритм» имеются подписи Капиевой О.Н., Агуровой Е.Ю., Хилобок О.В.,  Верейкина С.В.,  которые    являются работниками  Общества.

- В документах на списание МБП имеются заявления работников ООО «Ритм» о выдаче спецодежды (Мустафин Р.Ф., Проценко С.С.), составленные  на имя директора Общества и  подписанные сотрудниками бухгалтерской и кадровой службы Общества.            

- К счетам-фактурам  №5 от 31.03.2006,  №1 от 31.03.2007  и №2 от30.06.2007,  выставленным    ООО   «Ритм»   в   адрес   Общества,  имеются акты   о приемке выполненных ООО «Ритм» работ, в котором работу сдалПилипенко   С.Ю.   Согласно   объяснениям Пилипенко С.Ю.   от    10.12.2008, официально, кроме как в Общества, он нигде не работал; документацию по ООО«Ритм» подписывалась им по устной договоренности с директором  ООО  «Ритм» Мылащенко В.М. (главный инженер Общества), за  что Пилипенко С.Ю.  получал определенную денежную сумму.

- К счету-фактуре №514 от   30.09.2006 приложен  акт на списаниеГСМ от 30.09.2006,  в котором указано, что на Участке № 3 «Вуктыл» в сентябрегода техникой ООО «Ритм» израсходовано и подлежит списанию дизельное топливо в объеме 1,528 тонн. При этом в сентябре 2006  ООО «Ритм» выполнял  работы по договору