Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2014 по делу n А68-2752/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

эксперта от 07.11.2012 № 681/1-4 и письменных объяснений Горяинова И.В. от 28.09.2012 в качестве доказательств по делу, поскольку данный довод необоснован обществом ссылками на нормы действующего законодательства.

Доводы апелляционной жалобы, касающиеся недостаточности представленных эксперту образцов подписи также подлежит отклонению, поскольку сам эксперт, формулируя изложенные в заключении выводы, об указанном обстоятельстве не заявлял и дополнительных образцов подписи не запрашивал.

В силу статей 49, 51, 52, 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» проявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента предполагает не только проверку правоспособности самого юридического лица, но и полномочий лица, действующего от имени этого юридического лица, подтвержденных удостоверением личности, решением общего собрания или доверенностью.

Следовательно, при заключении сделок обществу необходимо было не только запросить у его контрагентов уставные и регистрационные документы, но и удостовериться в личности лиц, подписавших договоры и первичные документы, а также в наличии у них соответствующих полномочий.

В целях подтверждения вышеуказанных обстоятельств, в том числе, свидетельствующих о проявлении обществом должной осмотрительности и осторожности при выборе ООО «Азимут» в качестве контрагента, в адрес заявителя налоговым органом выставлялось требование от 20.11.2012 года № 13 о представлении документов.

В частности, налоговым органом запрашивались документы, подтверждающие ведение деловой переписки с ООО «Азимут», учредительные документы, протоколы о назначении руководителя (директора) ООО «Азимут», выписки из Росреестра, ОГРН, доверенности, письма и другие, имеющиеся у налогоплательщика документы, подтверждающие взаимоотношения с   ООО «Азимут».

Во исполнение данного требования обществом представлены копия устава                                ООО «Азимут», решение от 22.10.2008 № 1  единственного учредителя ООО «Азимут», и выписка из ЕГРЮЛ на 21.11.2012.

Однако из указанных документов следует, что на момент заключения договора (21.05.2009) общество могло располагать лишь решением № 1 о создании/регистрации ООО «Азимут», поскольку остальные документы (выписка из ЕГРЮЛ и копия устава ООО «Азимут») датированы позднее даты заключения договора.

Кроме того, из самого решения № 1 усматривается, что учредителем и руководителем ООО «Азимут» является Штуц А.Н.  Первичных документов, свидетельствующих о назначении Горяинова И.В. руководителем организации, обществом не представлено.

Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 25.05.2010 № 15658/09, по условиям делового оборота при осуществлении субъектами предпринимательской деятельности выбора контрагентов оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

Материалы по деловой переписке и иные документы, подтверждающие реальные взаимоотношения общества с представителями ООО «Азимут», а также документы, подтверждающие полномочия лиц, действовавших от имени данной организации, налогоплательщиком также не представлены.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о непроявлении обществом должной осмотрительности при выборе контрагента –                             ООО «Азимут»). Общество при выборе контрагента не оценило его с точки зрения деловой репутации, профессионального опыта, наличия у ООО «Азимут» трудовых ресурсов для выполнения условий договора, не проверило полномочия лиц, представляющих интересы ООО «Азимут», не запросило каких-либо доказательств, подтверждающих полномочия лиц на совершение сделок, не подтвердило наличие оперативных контактов с контрагентом.

Арбитражный суд обоснованно принял во внимание свидетельские показания сотрудников общества: Григорчи И.К. (в проверяемом периоде – директор),                     Чурочкиной М.А. (в проверяемом периоде – бухгалтер, заместитель главного бухгалтера),  Антоничевой О.А. (в проверяемом периоде – заместитель главного бухгалтера), Карцевой Н.И. (в проверяемом периоде – главный бухгалтер), Медведевой О.В. (в проверяемом периоде – бухгалтер),  Брагиной И.Л. (в проверяемом периоде – начальник юридического отдела, из которых следует, что данные лица никогда не встречались ни с директором ООО «Азимут», ни с иными представителями этой организации. При этом никто из допрошенных должностных лиц общества не смог пояснить того, каким образом осуществлялась передача талонов, актов оказания услуг и  счетов-фактур.

Общество представило суду оригиналы погашенных бланков талонов на нефтепродукты рублевого номинала, копии которых были приобщены к материалам дела.

В результате анализа указанных документов, а также документов, представленных налогоплательщиком, судом первой инстанции установлено, что на оригиналах погашенных талонов, а также их копий, представленных    и приобщенных к материалам дела, имеется круглая печать  ООО «Азимут».

В ходе выездной налоговой проверки в адрес налогоплательщика выставлялось требование № 11 о предоставлении документов (информации) от 25.10.2013, согласно которому у общества запрашивались, кроме прочего, копии бланков талонов на нефтепродукты рублевого номинала согласно договору с ООО «Азимут» от 21.05.2009                 № А-84/02.

В ответ на указанное требование налогоплательщиком сопроводительным письмом от 31.10.2012 № 994 инспекции были представлены копии запрашиваемых документов – бланков талонов на нефтепродукты номиналом 100, 500, 1000 рублей по видам топлива – АИ-95, АИ-92, ДТ  (всего на 6-ти листах).

При этом на указанных  документах, в отличие от представленных обществом в судебное заседание суда первой инстанции копий бланков талонов, печать                                    ООО «Азимут» отсутствует.

Ни договор от 21.05.2009 № А-84/02, ни дополнительные соглашения к нему не содержат условий об отметке талонов печатями (штампами) ООО «Азимут».

В соответствии с пунктом 2.2.2 договора от 21.05.2009 № А-84/02, заключенного между налогоплательщиком и ООО «Азимут», общество (компания) обязалось погасить талоны, по которым произведен отпуск нефтепродуктов, и передать их ООО «Азимут» (оператору) по двухстороннему акту приема-передачи, составляемому между сторонами не реже одного раза в календарный месяц.

Таким образом, оригиналы погашенных талонов в соответствии с условиями договора должны были быть переданы в адрес ООО «Азимут».

В то же время согласно условиям договора, заключенного обществом с                               ЗАО «Компания ПАРКойл» от 21.05.2009 № 80-09/ДТР, в рамках которого                                 заявителем заключен договор с ООО «Азимут»  (условия договоров идентичны), спорные талоны  остаются у общества, что соответствует фактическим обстоятельствам.

Доводы налогоплательщика о том, что представленные в ходе проверки копии талонов являются непогашенными талонами обоснованно отклонены судом первой инстанции, поскольку  представленные в ходе проверки заверенные копии талонов имеют свой уникальный номер и серию (серия и номер талона имеют 10 знаков, при этом                    первые 2 знака обозначают серию бланков, остальные 8 – номер, что также подтверждается актами приема и передачи талонов – приложениями 4-6 к договору от 21.05.2009  № А-84/02). Данные талоны (идентичность установлена по виду топлива, номиналу, номерам и сериям бланков) в качестве погашенных были переданы обществом представителю   ООО «Азимут» Горяинову И.В. (который, в свою очередь,  отрицает участие в деятельности данной организации) по актам приема–передачи талонов в соответствии дополнительным соглашением  от 21.05.2009 к договору и п. 2.2.2. самого договора.

При таких обстоятельствах, документы, представленные обществом в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции,  не подтверждают фактическое взаимоотношение налогоплательщика  с  ООО «Азимут».

Кроме того, по условиям договора от 21.05.2009 № А-84/02, заключенного между обществом и ООО «Азимут»,  первое обязалось погасить талоны, по которым произведен отпуск нефтепродуктов, и передать их последнему  по двустороннему акту приема-передачи, составленному между сторонами не реже одного раза в календарный месяц (пункт 2.2.2. договора).

В свою очередь, ООО «Азимут» в соответствии с абзацем 2 пункта 2.1.3. договора обязалось принять от общества погашенные после отпуска нефтепродуктов талоны по двустороннему акту приема-передачи, являющемуся отчетом оператора об исполнении поручения компании, указанном в пункту 1.1. договора.

 Дополнительным соглашением к договору утвержден порядок передачи, учета и хранения погашенных талонов, согласно которому:

– общество обеспечивает подготовку талонов и их сдачу в контрольный отдел                    ООО «Азимут» (пункт 2 соглашения);

– общество представляет талоны для передачи ООО «Азимут» отсортированными по видам топлива и номиналу (пункт 3 соглашения);

– подписанные после перерасчета талонов акты приема-передачи погашенных талонов являются основанием для взаиморасчетов между обществом и  ООО «Азимут» (пункт 6 соглашения);

– ООО «Азимут» обеспечивает хранение погашенных талонов в течение 3 месяцев, по истечении которых талоны уничтожаются (пункт 7 соглашения).

Таким образом, исходя из условий договора и дополнительного соглашения, погашенные и переданные по актам приема-передачи талоны либо должны находиться у ООО «Азимут», либо должны быть уничтожены, то есть, в любом случае, талоны выбывают из владения общества.

В суд первой инстанции на обозрение обществом представлены оригиналы уже погашенных талонов, часть которых представлена в копиях, приобщенных к материалам настоящего дела.

Вместе с тем, как  следует из актов приема-передачи талонов – приложений 4–6 к договору, представитель общества Григорча И.К. передал, а представитель                                ООО «Азимут» Горяинов И.В. получил соответствующие бланки талонов.

Как видно из материалов дела,  налогоплательщик представил копии следующих талонов:

– талоны на бензин АИ-95 номиналом 1000 рублей с номерами (включая серию): 6400021051, 6400021050, 6400021003, 6400021003, 6400021052, 6400021008, 6400021004, которые ранее были переданы представителю ООО «Азимут» по акту приема - передачи талонов от 30.09.2009 (строка 3 таблицы акта);

– талоны на бензин АИ-92 номиналом 300 рублей с номерами (включая серию): 5200021588, 5200021600, 5200021607, 5200021607, 5200021590, 5200021562, 5200021594, которые ранее были переданы представителю ООО «Азимут» по акту приема-передачи талонов от 21.05.2009 (строка 6 таблицы акта);

– талоны на бензин АИ-92 номиналом 100 рублей с номерами (включая серию): 5000239068, 5000239070, 5000239052, 5000239051, 5000239069, которые ранее были переданы представителю ООО «Азимут» по акту приема-передачи талонов от 21.05.2009 (строка 4 таблицы акта);

– талоны на ДТ номиналом 300 рублей с номерами (включая серию): 7200035172, 7200035062, 7200035064, 72000035171, 7200035061, 7200035063, 7200031504, 7200031505, 7200031739, 7200031740, 7200031737, 7200031738, 7200029723, 7200029732, 7200029730, 7200029731, 7200029722, 7200029724, 7200005683, 7200005682, 7200005681, 7200005680, 7200005679, которые ранее были переданы представителю ООО «Азимут» по акту      приема-передачи талонов от 21.05.2009 (строка 9 таблицы акта);

– талоны на ДТ номиналом 200 рублей с номерами (включая серию): 7100011839, 7100011838, 7100010211, 7100010210, 7100010213, 7100010215, 71000214, 7100010212, 7100001375, 7100001371, 7100001373, 7100001369, 7100001007, 7100001374, 7100001372, 7100001370, которые ранее были переданы представителю ООО «Азимут» по акту приема-передачи талонов от 21.05.2009 (строка 8 таблицы акта).

При этом ни договором, ни иным соглашением не предусмотрен возврат талонов обществу от ООО «Азимут». Сам налогоплательщик не представил разумных объяснений тому, каким образом  данные бланки вновь оказались у общества и были представлены арбитражному суду.

 Как следует из материалов дела, а также из содержания самих бланков спорных талонов, их изготовителем является ООО НТ «ГРАФ», что участвующими в деле лицами не оспаривается.

Однако,  согласно представленным налоговым органом и приобщенным к материалам дела письмам общества, адресованным директору ООО НТ «ГРАФ»  Платонову С.Н., заказчиком талонов (с указанием определенного (фиксированного) тиража экземпляров, соответствующего формата и красочностью, с продолжением нумерации на бланке ЗАО «Компания ПАРКойл»), в рамках агентского договора, выступал  сам налогоплательщик.

В частности, в письме от 03.04.2009 № 312 общество просило изготовить следующие талоны на бензин АИ-92 номиналом 100 рублей тиражом 300 000 экземпляров с началом нумерации 5000000001, АИ-92 – номиналом 300 рублей тиражом 36 000 экземпляров с началом нумерации 5200000001,  ДТ – номиналом 200 рублей тиражом                                          15 000 экземпляров с началом нумерации 7100000001,  ДТ – номиналом 300 рублей тиражом 42 000 экземпляров с началом нумерации 7200000001  (начало нумерации указано в письме заявителя от 07.05.2009   № 436).

В письме от 17.08.2009 № 761 общество просило изготовить следующие талоны на бензин АИ-95 номиналом 1000 рублей тиражом 33 000 экземпляров с началом нумерации 6400000001.

При этом в материалы дела обществом представлены копии талонов на тот же вид топлива (бензин АИ-92)  с таким же номиналом (100 рублей)  и номером (включая серию): 5000239068, 5000239070, 5000239052, 5000239051, 5000239069, которые якобы были изготовлены оператором (ООО «Азимут») в рамках исполнения обязательств по договору от 21.05.2009 № А84/02, но в тоже время изготовленные ООО НТ «ГРАФ» по заказу               ООО «РОССЕРВИС».

При этом в материалы дела Обществом представлены копии талонов на этот же вид топлива (бензин АИ-92), с таким же номиналом (100 рублей) и с номером (включая серию): 5200021588, 5200021600, 5200021607, 5200021607, 5200021590, 5200021562, 5200021594, которые якобы были изготовлены Оператором (ООО «Азимут») в рамках исполнения обязательств по договору от 21.05.2009 № А84/02, но в тоже время изготовленные ООО НТ «ГРАФ» по заказу  ООО «РОССЕРВИС».

При этом в материалы дела обществом представлены копии талонов на этот же вид топлива (ДТ), с таким же номиналом и с номером (включая серию): 7100011839, 7100011838, 7100010211, 7100010210, 7100010213, 7100010215, 71000214, 7100010212, 7100001375,