Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2008 по делу n А35-5322/02-С23. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 29 сентября 2008 года                                                   Дело № А35-5322/02-С23

г. Воронеж                                                                                                                                                                                              

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2008 г.

       Постановление в полном объеме изготовлено 29 сентября 2008 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Алферовой Е.Е.,

судей                                                                                     Маховой Е.В,,

                                                                                   Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Заниной Е.А.,

при участии:

от  Михайленко А. И.: Сауткин П.Е., представитель, доверенность б/н от 25.07.2008г., удостоверение № 279 от 18.10.2002г.;

от Жолудева В. В.:  Жолудев В.В., паспорт серии 3801 № 462266, выдан Отделом милиции № 1 УВД г. Курска 19.02.2002 г.;  Кутузова С.В., представитель, доверенность б/н от 21.08.2008 г., паспорт серии 38 06 № 424920, выдан Отделом милиции № 6 УВД г. Курска 17.02.2007 г.

от Коробкова В. В.: Коробкова И.И., представитель, доверенность б/н от 26.03.2008 г., паспорт серии 3804 № 279159 выдан Отделом милиции № 2 УВД г. Курска 16.07.2005 г.

от Бутягина  А. Б.: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ООО «Тикс»: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ИФНС РФ по г Курску: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Администрации г. Курска: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от Путятова А. А.: представитель не явился, извещен надлежащим образом.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Михайленко Андрея Ивановича на решение Арбитражного суда Курской области от 04.05.2008 г. по делу № А35-5322/02-С23 (судья Рудакова Н.А.) по иску Михайленко Андрея Ивановича к Жолудеву В.В., Бутягину А.Б., Коробкову В.В., ООО «Тикс» о признании недействительным решения собрания участников общества и изменений, внесенных в учредительные документы; по встречному иску Жолудева В.В., Бутягина А.А. и Коробкова В.В. о признании недействительными решений собраний участников общества и внесения изменений в учредительные документы общества, при участии в деле в качестве третьих лиц: ИФНС РФ по г. Курску, Администрации г. Курска, Путятова А.А,

УСТАНОВИЛ:

Михайленко Андрей Иванович обратился в Арбитражный суд Курской области с иском к Жолудеву Вячеславу Васильевичу, Бутягину Борису Тихоновичу, Бутягину Александру Борисовичу, Башкировой Галине Дмитриевне и Коробкову Валерию Владимировичу о признании недействительным решения общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью «Техно­торговый центр «Спектр» от 23 июля 1997 года и изменений, внесенных в учредительные документы ТОО «ТТЦ «Спектр», принятых к сведению регистрационным отделом Администрации г. Курска 20.08.1997 года за № 1308 (с учетом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ).

Жолудев Вячеслав Васильевич, Бутягин Борис Тихонович и Бутягин Александр Борисович заявили встречный иск к Михайленко Андрею Ивановичу     о признании недействительными изменений, внесенных в учредительные документы товарищества с ограниченной ответственностью «Техно-торговый центр «Спектр» 27.11.1997 г., признании недействительными                       решений собрания учредителей ТОО «ТТЦ «Спектр» от 18.04.1995 г., от 06.06.1995 г. и решения собрания участников ТОО «ПТК «Таркус» от 27.09.1995 г.

Определением от 02.02.2005 г. к участию в деле в качестве ответчика по первоначальному и встречному искам привлечено общество с ограниченной      ответственностью       «ТТЦ      «Спектр», впоследствии переименованное в ООО «Тикс».

Решением от 04.05.2008 г. суд первой инстанции отказал в удовлетворении первоначального иска, признал решения собраний товарищества с ограниченной ответственностью «Техно-торговый центр «Спектр» от 18.04.1995 г., от 06.06.1995 г. и Устав ООО «Техно-торговый центр «Спектр», зарегистрированный Администрацией города Курска 27.11.1997 г. за № 1862, недействительными. В удовлетворении остальной части встречного иска было отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, Михайленко А.И. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой (с учетом дополнения), в которой, считая обжалуемое решение незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, просит суд его отменить, признать факт неоплаты ответчиками своих долей в уставном капитале ТОО «ТТЦ «Спектр», отказать ответчикам в удовлетворении их встречных требований.

Указывает на то, ответчиком по встречному иску должно быть само Общество.

Считает, что ответчики не внесли взносов в уставной фонд, не стали участниками общества и не прибрели права и обязанности участников и неправомочны выступать ни по каким вопросам, связанным с деятельностью общества.

В ходе судебного разбирательства был представлен отзыв ООО «Тикс» и Путятова А.А., в котором, считая решение суда незаконным и необоснованным, а доводы апелляционной жалобы – основанными на законе, просят суд отменить обжалуемое решение, а апелляционную жалобу удовлетворить.

Считают, что встречные требования должны быть предъявлены к Обществу, а не к Михайленко А.И.

В судебное заседание представители Бутягина  А.Б., ООО «Тикс», ИФНС РФ по г Курску, Администрации г. Курска, Путятова А.А. не явились. Отзыв Путятова А. А. и ООО «Тикс» содержал в себе ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствии их полномочных представителей.

В материалах дела имеются почтовые уведомления об извещении данных сторон о месте и времени рассмотрения дела.

Согласно ч. 1 ст. 123 АПК  РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 123, 156, 184, 266 АПК РФ суд рассмотрел дело в отсутствии вышеуказанных представителей.

Судебной коллегией заслушан представитель Михайленко А.И., который поддерживает доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права и без учета фактических обстоятельств дела, просит суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Судебной коллегией заслушаны Жолудев В. В. и его представитель, которые возражают на доводы апелляционной жалобы, считают обжалуемое решение законным и обоснованным, просят суд оставить решение от 04.05.2008 г. без изменения, а апелляционную жалобу Михайленко А. И. без удовлетворения.

В ходе судебного заседания, коллегией в порядке ст.ст. 159, 163, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 16 часов 20 минут 29.09.2008 г.

После перерыва, в 16 часов 20 минут 29.09.2008 г., судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

Судебной коллегией заслушан представитель Коробкова В.В., который возражает на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, просит суд оставить решение от 04.05.2008 г. без изменения, а апелляционную жалобу Михайленко А. И. без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, выслушав явившихся представителей, судебная коллегия считает, что оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в соответствии с решением собрания учредителей от 06.10.1993 г. Бутягин Борис Тихонович, Бутягин Александр Борисович, Башкирова Галина Дмитриевна, Жолудев Вячеслав Васильевич и Заугольников Виктор Афанасьевич заключили учредительный договор о создании товарищества с ограниченной ответственностью «Техно-торговый центр «Спектр», согласно которому было учреждено ТОО «ТТЦ «Спектр» с уставным фондом в размере 30 000 рублей 00 копеек и вкладом каждого участника в размере 6 000 рублей 00 копеек, что составляет 20 % долей и такое же количество голосов.

Пунктом 2 учредительного договора установлено, что 50 % вкладов учредители вносят в 15-дневный срок с момента государственной регистрации общества. В случае несвоевременного взноса доли в уставной фонд, учредитель исключается из состава общества решением собрания участников, порядок исключения в договоре не определен.

Кроме того, участники общества приняли Устав общества, в котором предусмотрели, что учредители наделяют товарищество уставным фондом в размере 30 000 рублей 00 копеек, разделенным на доли, размер которых устанавливается     учредительным    договором.    Пунктом     2.1 Устава установлены аналогичные последствия невнесения взноса в уставный фонд общества.

Пунктом 5.1 Устава предусмотрено, что высшим органом товарищества является собрание участников общества или назначенных ими представителей. Этим же пунктом установлено, что в случаях, когда решением собрания участников могут быть непосредственно затронуты интересы лишь одного или нескольких участников, в частности при рассмотрении вопроса об исключении участника из товарищества, эти участники или их представители в голосовании не участвуют.

Согласно пункту 5.2 Устава к исключительной компетенции собрания участников относятся, в числе прочих, изменение устава товарищества и решение вопроса о приобретении товариществом доли участника.

Пунктом 5.5 Устава предусмотрено, что собрание участников товарищества считается правомочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), обладающие в совокупности более 60 % голосов.

Исполнительным органом товарищества в соответствии с пунктом 6.1 Устава является дирекция, возглавляемая директором. Согласно отметке на Уставе, товарищество было зарегистрировано распоряжением Администрации г. Курска от 03.10.1993 г. № 284-Р (регистрационный номер 337).

24.06.1994 г. состоялось общее собрание участников общества с участием Бутягина Б.Т., Бутягина А.Б., Башкировой Г.Д., Жолудева В.В. и Заугольникова В.А. Повестка общего собрания включала в себя, в числе прочего, изменение состава участников товарищества, перераспределение долей уставного капитала и внесение изменений в Устав товарищества.

На собрании единогласно было принято решение о принятии в состав участников товарищества ТОО «ПТК «Таркус» и выводе из состава участников товарищества Заугольникова В.А.

Кроме того, по предложению Жолудева В.В. на собрании принято решение о перераспределении долей уставного фонда следующим образом: взнос Бутягина А.Б. – 3 000 рублей, взнос Бутягина Б.Т. – 1 200 рублей, взнос Башкировой Г.Д. – 600 рублей, взнос Жолудева В.В. – 2 700 рублей, взнос ПТК «Таркус» - 22 500 рублей. При этом размер уставного фонда участниками товарищества изменен не был, он по-прежнему составлял 30 000 рублей 00 копеек.

Участники товарищества приняли решение об увеличении уставного капитала за счет средств участников товарищества при выкупе арендованного помещения, оценив льготу трудового коллектива в 25 % от стоимости выкупаемого помещения, однако изменения в связи с этим в учредительные документы товарищества не внесли, в связи с чем, увеличение уставного капитала не состоялось.

Решение собрания участников от 24.06.1994 г. было оформлено протоколом № 1, который был подписан всеми участниками товарищества – физическим лицами и вновь принятым участником – ТОО «ПТК «Таркус».

24.06.1994 г. вышеуказанные физические лица, за исключением Заугольникова В.А., и ТОО «Промышленно-торговая компания «Таркус» заключили учредительный договор, согласно которому ТОО «ТТЦ «Спектр» наделялось уставным фондом в размере 30 000 рублей 00 копеек и устанавливался вклад каждого участника в уставный фонд товарищества, количество долей и голосов. Так, вклад Бутягина А.Б. в уставный фонд составил 3 000 рублей 00 копеек (10 долей и 10 голосов), вклад Бутягина Б.Т. – 1 200 рублей 00 копеек (4 доли и 4 голоса), вклад Башкировой Г.Д. – 600 рублей 00 копеек (2 доли и 2 голоса), вклад Жолудева В.В. – 2 700 рублей 00 копеек (9 долей и 9 голосов) и вклад ТОО «ПТК «Таркус» - 22 500 рублей 00 копеек (75 долей и 75 голосов).

Пунктом 1 договора от 24.06.1994 г. установлены последствия невнесения 50 % взноса в уставный фонд товарищества в 15-дневный срок с момента подписания договора в виде исключения из состава учредителей по решению собрания учредителей товарищества. Порядок исключения из состава учредителей договором не установлен.

06.07.1994 г. Администрацией г. Курска зарегистрированы изменения в учредительные документы товарищества согласно протоколу № 1 от 24.06.1994 г. за № 1155.

Согласно копии платежного поручения № 164 от 22.08.1994 г. ТОО «ПТК «Таркус» перечислило на расчетный счет ТОО «ТТЦ «Спектр» 22 500 рублей 00 копеек, в назначении платежа указано, что денежные средства являются взносом в уставный фонд товарищества. Зачисление денежных средств на расчетный счет ТОО «ТТЦ «Спектр» подтверждено справкой ОАО «Курский промышленный банк», в котором открыт расчетный счет ТОО «ТТЦ «Спектр», копией ведомости по расчетному счету ТОО «ТТЦ «Спектр» за 3-4 кварталы 1994 года, а также выпиской по лицевому счету ТОО «ТТЦ «Спектр» за 23.08.1994 г.

Михайленко А.И. представил протокол собрания участников ТОО «ТТЦ «Спектр» от 18.04.1995 г. № 6 с повесткой дня о погашении задолженности МП «Спектр» и утверждении штатного расписания ТОО «ТТЦ «Спектр». По первому вопросу повестки собрания решение о погашении долгов не было принято, однако при решении этого вопроса по предложению Михайленко А.И., представлявшего на собрании ТОО «ПТК «Таркус», принято решение об исключении бывшего директора Бутягина А.Б. с 18.04.1995 г. из состава ТОО «ТТЦ «Спектр» за «развал производственно-хозяйственной деятельности, неуплату налогов, сокрытие доходов, невнесение арендной платы, платы за тепло, невнесение доли в уставной фонд, приведшие к убыткам в размере 9,0 млн. рублей».

Протокол собрания участников ТОО «ТТЦ «Спектр» от 18.04.1995 г. подписан представителем