Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2008 по делу n А14–1408/2007-760-24. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

более поздние по сравнению с установленным законодательством о налогах и сборах сроки налогоплательщик должен уплатить пени. Пени начисляются за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, и уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Так как условием начисления пеней является несвоевременная уплата налога, а в рассматриваемом случае указанное обстоятельство не имеет места,  у налогового органа не имелось оснований для начисления пени за несвоевременную уплату   единого налога  в сумме   73676 руб., за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 72100 руб.,  за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 108791 руб.

В соответствии со статьей 106 Налогового Кодекса Российской Федерации лицо может быть привлечено к налоговой ответственности при наличии в его действиях состава налогового правонарушения, предусмотренного соответствующей статьей главы 16 Налогового Кодекса,  т.е. виновно совершенного противоправного (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяния (действия или бездействия).

Статьей 108 Налогового  Кодекса установлено, что никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе, как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены Кодексом. Лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу решением суда. Лицо, привлекаемое к налоговой ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы.

Согласно статье 109 Налогового Кодекса лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствии вины в его совершении либо отсутствии в действиях лица события налогового правонарушения.

Поскольку материалами дела не доказан факт неуплаты налогов в бюджет вследствие неправильного их исчисления или иных неправомерных действий налогоплательщика, и факт непредставления налоговому органу налоговых деклараций по тем налогам, которые налогоплательщик обязан был уплачивать в проверяемом периоде, в его действиях отсутствуют события налоговых правонарушений, ответственность за которые предусмотрена статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации – неуплата или неполная  уплата сумм налога  в результате  занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий, и статьей 119 Налогового кодекса Российской Федерации – непредставление  налогоплательщиком в установленный  законодательством о налогах и сборах срок в налоговый орган по месту учета.

Следовательно,  налоговым органом необоснованно начислены штрафы за неуплату  единого налога   в сумме   195036 руб., за неуплату налога на прибыль  в сумме 191360 руб., за неуплату налога на добавленную стоимость  в сумме  239170 руб., за непредставление налоговому органу налоговых деклараций по налогу на прибыль в сумме 478401 руб.,  по налогу на добавленную стоимость  в сумме 1022089 руб.

Кроме того,  суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить следующее.

Порядок проведения налоговой  проверки и принятия решения по результатам  налоговой  проверки регулируется главой 14  Налогового кодекса Российской Федерации «Налоговый контроль».

Согласно пункту 13 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования», налоговые проверки и иные мероприятия налогового контроля, в том числе связанные с налоговыми проверками, начавшиеся после 31.12.2006 г., проводятся в порядке, установленном частью первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции названного Федерального закона).

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации (в  редакции, действующей с 01.01.2007 г.), по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки, в котором должны быть указаны, в числе прочих, следующие данные:

   -перечень документов, представленных проверяемым лицом в ходе налоговой проверки,

   -документально подтвержденные факты налоговых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие таковых,

   -выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.

Акт налоговой проверки должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом или его представителем.

На основании подпункта   1 статьи  101 Налогового кодекса (в редакции, действующей с 01.01.2007 г.),  акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

Пунктами 3-7 статьи  101 Налогового кодекса закреплена процедура рассмотрения материалов проверки и принятия решения по результатам рассмотрения.

Пунктом 4 статьи 101 установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.

В силу пункта 5 статьи 101 в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан установить:

1) совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) имеются ли обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 7 статьи 101 установлено, что по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Согласно пункту 8 статьи 101 Налогового Кодекса в решении о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного  привлекаемым к ответственности  лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства; доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов; решение о  привлечении налогоплательщика  к налоговой ответственности   за конкретные налоговые правонарушения  с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающие  данные правонарушения, и применяемые меры ответственности.  

Пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса установлено, что  несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Указывая в акте выездной налоговой проверки и в решении, принятом по нему, на занижение налогоплательщиком объекта налогообложения по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, на неисчисление и неуплату налога на прибыль и налога на добавленную стоимость, налоговый орган не сослался на конкретные  документы бухгалтерского учета налогоплательщика или его контрагентов, полученные при проведении выездной и встречных проверок, на основании которых сделан этот вывод, что нарушает требования статьи 100 Налогового кодекса. Содержащиеся в акте проверки и приложениях к нему  выводы о неуплате сумм налогов и расчеты неуплаченных сумм налогов не могут являться доказательствами совершенных налогоплательщиком правонарушений сами по себе, в отсутствие сведений о конкретных документах, на основании которых сделан вывод о  неуплате этих сумм налогов.

Данные  сведения отсутствуют также и в решении, принятом по результатам проверки, что свидетельствует о несоответствии решения требованиям статьи 101 Налогового кодекса.

При таких обстоятельствах ни акт проверки, ни решение, принятое по нему, не могут служить основанием привлечения налогоплательщика к  налоговой ответственности, а также основанием начисления соответствующих налогов и пени.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом пунктом 1 названной статьи и пунктом 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возложена на орган, который принял решение.

Налоговый орган не представил суду доказательств правомерности произведенных им доначислений налогов, пени и санкций.

То обстоятельство, что общество «СтройТрест» участвовало в проведении конкурсов на заключение государственных контрактов на выполнение работ для государственных нужд, заключало от своего имени договоры подряда, исполняло обязанности по контролю за осуществлением строительных работ, в том числе оформляло документы по учету выполнения строительных работ  и их стоимости по форме КС-2 и КС-3, получало денежные средства на свой расчетный счет, не свидетельствует о выполнении  обществом строительных работ.

Статьей 421 Гражданского кодекса установлено, что  граждане и юридические лица свободны в заключении  договоров. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или  иными правовыми  актами (статья 422 Кодекса).

Ни нормами налогового, ни нормами гражданского законодательства (в том числе законодательства о государственном заказе) не установлено ограничений или запретов на  заключение договоров подряда с использованием  услуг посредников – агентов, поверенных или комиссионеров. Заключение  договора подряда агентом в интересах третьих лиц – принципалов  не противоречит  существ договора подряда.

Основываясь на изложенном, суд апелляционной инстанции считает,  что суд первой инстанции, в полном объеме установив фактические обстоятельства дела,  сделал из них выводы, не соответствующие этим обстоятельствам, а также неправильно применил нормы материального права. Указанное обстоятельство является  основанием для отмены судебного акта в части отказа в удовлетворении требований налогоплательщика.

Довод налогоплательщика о нарушении его прав при принятии налоговым органом решения по материалам налоговой проверки не принимается судом апелляционной инстанции во внимание.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса в обязанности руководителя налогового органа (заместителя руководителя)  входит заблаговременное уведомление лица, в отношении которого проводилась налоговая  проверка,  о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка,  вправе  участвовать в процессе  рассмотрения указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Пунктом 3 названной статьи установлено, что перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Из изложенного следует, что  рассмотрение материалов налоговой проверки и принятие решения по ним  осуществляется непосредственно руководителем налогового органа или его заместителем   в том месте и в то время, о которых извещен налогоплательщик или его представитель, в  присутствии   налогоплательщика или его представителя, или при наличии  достаточных доказательств надлежащего уведомления налогоплательщика о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки.

 При этом обязанность налоговых органов  уведомлять налогоплательщика о дате и месте рассмотрения материалов налоговой проверки руководителем (заместителем руководителя) налогового органа является важнейшей гарантией соблюдения прав налогоплательщика при  разрешении вопроса о привлечении к налоговой ответственности.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, к которым Кодексом отнесено обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения,