Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2015 по делу n А35-2233/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

режима в отношении деятельности по розничной торговле строительными материалами.

Налоговые обязательства определялись Инспекцией по общей системе налогообложения на основании выписок по лицевому счету за проверяемый период, выписки Банка по операциям на счете предпринимателя и материалов, представленных на основании требований о представлении документов контрагентами, платежных поручений, договоров поставки.

Таким образом, по мнению налогового органа, в нарушение пункта 1 статьи 210 НК РФ ИИ Дроздовым В.А. занижена налогооблагаемая база за 2011 год на сумму 644673 руб., за 2012 год на сумму 2038810 руб., и соответственно в нарушение п. 1 ст. 225 НК РФ занижен налог на доходы физических лиц, подлежащий уплате в бюджет: за 2011 год на сумму 83807 руб., за 2012 год на сумму 265 045 руб.

Не согласившись с выводами Инспекции, ИП Дроздов В.А. обратился в Управление ФНС по Курской области с апелляционной жалобой, в которой ссылался на незаконность привлечения к ответственности, доначисления налогов и пени, штрафа, просил отменить обжалуемое решение.

Управление ФНС по Курской области своим решением № 52 от 17.02.2014 апелляционную жалобу оставило без удовлетворения, а оспариваемое решение Инспекции без изменения.

Считая решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Курской области от № 10-22/28 от 27.12.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения несоответствующим налоговому законодательству, нарушающим права и законные интересы, ИП Дроздов В.А. обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Судом апелляционной инстанции учтено, что суд первой инстанции согласился с доводами  Инспекции о том, что догноворы предпринимателя с ООО «Трансюжстрой-ПТС», ООО «ЕвроПласт», ООО «Визор», ООО «Адей», ООО «Хорос», ООО «ТСК «Веста», ООО «Группа Вертикаль», ООО «ГК Строймир», ООО Компания «ИМПЕКСТРЕЙД-АГРО» и индивидуальными предпринимателями: Шикова И.Л., Рудякова И.Н., Филимонова А.Ф., Медведева Б.В., Будкова В.Р., Кочетковой Е.А., Груздева Д.А., следует квалифицировать в качестве договоров оптовой купли-продажи строительных материалов и необходимость налогообложения указанных операций по общей системе налогообложения.

Ввиду изложенного судом первой инстанции отказано Предпринимателю в удовлетворении требований о признании недействительным решения Инспекции в части доначислений НДС, приходящихся на операции с указанными контрагентами.

В этой части решение суда первой инстанции Инспекцией не обжалуется, налогоплательщик также не заявил возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Удовлетворяя требования Предпринимателя о признании незаконным решения Инспекции в обжалуемой части, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

На основании п. 1 ст. 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта РФ, в котором введен данный налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД.

Согласно п.п. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

Порядок введения ЕНВД на территории Курского района и виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, закреплены в решении Представительного собрания Курского района Курской области от 21.12.2007 № 93-1-20 «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (в ред. решений Представительного собрания Курского района Курской области от 26.09.2008 № 112-1-23, от 30.09.2011 № 15-2-122).

В соответствии с абз. 12 ст. 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты (абз. 14 ст. 346.27 НК РФ).

Торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов (абз. 30 ст. 346.27 НК РФ).

В целях классификации объектов торговли (общественного питания) на предмет их соответствия понятиям, установленным положениями ст. 346.27 НК РФ, используются инвентаризационные и правоустанавливающие документы, к которым относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В силу ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно п. 3 ст. 346.29 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемый период) расчет ЕНВД при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а также при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов и через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 кв. м производится исходя из физического показателя - площадь торгового зала или торгового места (в квадратных метрах) и базовой доходности 1800 руб. в месяц.

На основании п. 4 ст. 346.29 НК РФ базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1 и К2, первый из которых устанавливается и публикуется ежегодно в порядке, определяемом Правительством РФ, второй - представительными органами местного самоуправления (п.п. 3 п. 3 ст. 346.26, п. 6 ст. 346.29 НК РФ).

Основываясь на указанных положениях, суд первой инстанции правомерно указал, что при определении физического показателя «площадь торгового места» налогоплательщик должен учитывать только фактически используемую при розничной торговле площадь, а не общую площадь земельного участка, который находится в пользовании на правах аренды с целью хранения. Глава 26.3 Налогового Кодекса не устанавливает каких-либо ограничений по площади используемых для ведения розничной торговли торговых мест. Не предусмотрено уменьшение площади «торгового места» на площадь используемого для хранения товара, однако нет и ссылок на необходимость включения в площадь "торгового места" площадей, где товар только хранится. Таким образом, фактическая величина физического показателя базовой доходности «площадь торгового места» должна быть определена на месте ведения торговли.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в проверяемый период ИП Дроздов В.А. осуществлял: розничную торговлю строительными материалами по адресу: Курская область. Курский район, п. Ворошнево, ул. Широкая д. 1; оптовую торговлю строительными материалами по адресу: Курская область. Курский район, п. Ворошнево, ул. Широкая д. 1; оказание автотранспортных услуг по перевозке грузов.

Сумма вмененного дохода и размер налога, подлежащего уплате, определялись ИП Дроздовым В.А исходя из расчета площади торгового места 8 кв.м., что подтверждается налоговыми декларациями по ЕНВД за 3, 4 кв.2010 г., 1-4 кв. 2011 г., 1-4 кв. 2012 г.

В целях осуществления предпринимательской деятельности ИП Дроздовым В.А. заключены следующие договоры аренды с арендодателем ИП Жмыховым Е.П.:

- от 18.07.2010 № 18/7, от 20.06.2011 № 20/6, от 21.05.2012 № 21/5, в соответствии с которыми ИП Дроздову В.А. (Арендатору) для розничной торговли строительными материалами предоставлен во временное пользование помещение общей площадью 8 кв.м., расположенное по адресу: Курская обл., Курский район, п. Ворошнево, ул. Широкая, д. 1.

- от 18.07.2010 № б/н, от 20.06.2011 № б/н, от 21.05.2012 № б/н, в соответствии с которыми ИП Дроздову В.А. (Арендатор) для складского хранения строительных материалов предоставлено во временное пользование на безвозмездной основе земельный участок общей площадью 137 кв.м., расположенный по адресу: Курская обл. Курский район, п. Ворошнево, ул. Широкая, д.1.

В инвентаризационных актах, прилагаемых к договорам аренды от 18.07.2010 № 18/7, от 20.06.2011 № 20/6, от 21.05.2012 № 21/5 торговая площадь для розничной торговли строительными материалами обозначена в размере 8 кв.м. из них 4.3 кв.м. составляет площадь торгового места в арендованном помещении, 3.7 кв.м. - площадь территории, на которой расположены строительные материалы и торговая витрина, а также указано, что территория площадью 137 кв.м. передается для складского хранения строительных материалов согласно условиям договора.

Как следует из материалов дела, делая вывод о занижении ИП Дроздовым В.А. единого налога на вмененный доход, Инспекция исходила из того, что площадь земельного участка, где складируется товар, фактически используется ИП Дроздовым В.А. для хранения и демонстрации товаров, к ней имеется доступ покупателей, следовательно, данная площадь земельного участка должна учитываться при расчете ЕНВД и физический показатель- «площадь торгового места» составит 137 кв.м.

При этом размер фактически использовавшейся предпринимателем площади для осуществления торговли налоговым органом не устанавливался.

Отклоняя доводы Инспекции о фактическом использовании для совершения сделок розничной купли-продажи всей площади  арендованного участка, суд первой инстанции правомерно учел следующее.

Так,  в протоколе осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 29.08.2013 № 10-22/235 налоговый орган дал подробное описание обустройства территории площадью 137 кв. м., в том числе 129 кв.м. по которым произведено доначисление налога. На территории открытого склада находятся подставки для хранения материалов. Территория ограждена, вход на территорию свободный. Покупатель может весь товар обозревать на витрине (стенд с образцами). Оплата товара за наличный расчет производится непосредственно в вагончике.

Однако, как верно указал суд первой инстанции, результаты осмотра территории не подтверждается то обстоятельство, что торговля осуществлялась со всей арендованной площади 137 кв.м., в том числе с 129 кв.м. по которым произведено доначисление налога. Из протокола усматривается, что торговля, то есть совершение сделок купли-продажи, ограничивалась площадью части вагончика в размере 4,25 кв.м. и витриной с образцами.

Также, согласно показаниям ИП Дроздова В.А. в протоколе допроса от 19.09.2013 № 10-22/536, ознакомление с образцами товаров, заключение договоров розничной купли-продажи и оплата за товар происходило непосредственно в расположенном на территории земельного участка сооружении («вагончике») и рядом с ним (витрины). Общая площадь этого места составляет 8 кв.м. Передача товаров покупателям осуществлялась не на используемой под склад территории, а в месте оплаты товара (вагончике)куда товар доставлялся продавцом, а также по адресам доставок (проживания покупателей), поскольку доставлялся товар транспортом предпринимателя.

Материалы выездной проверки не содержат достоверных доказательств того, что для совершения сделок розничной купли - продажи предпринимателем использовалась вся площадь земельного участка по которой произведено доначисление налога, то есть использовалась в целях, отвечающих критериям торгового места. Ни протокол осмотра территории от 29.08.2013 № 10-22/235 (копия прилагается), ни протокол допроса от 19.09.2013 № 10-22/536 Дроздова В.А. не содержат таких доказательств.

То обстоятельство, что покупатели имели доступ к открытой площадке с хранящимися на ней материалами, отмеченное в протоколе допроса от 19.09.2013 № 10-22/536, не является доказательством фактического осмотра и выбора товаров покупателями на всей складской территории до их приобретения, а также отпуск строительных материалов покупателям.

Налоговым органом в нарушение п. 6 ст. 108 НК РФ не представлено доказательств использования налогоплательщиком всей арендованной площади земельного участка по которой произведено доначисление налога для целей ведения розничной торговли ( заключения сделок купли-продажи).

Из приобщенной к материалам дела схемы расположения участка, на котором был организован объект розничной торговли, который являлся приложением к договору аренды земельного участка, видно, что в аренде у ИП Дроздова В.А. находился земельный участок, на территории которого был установлен вагончик для ведения розничной торговли, организован склад для хранения строительных материалов, кроме того, по указанному земельному участку пролегает