Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2015 по делу n А36-7097/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИе

17 марта 2015 года

г. Воронеж

Дело №А36-7097/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2015 года

Постановление в полном объёме изготовлено 17 марта 2015 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

                        Письменного С.И.,

судей

                            Алферовой Е.Е.,

                               Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Зарубиной Н.Е.,

при участии:

от ООО «Научно-производственное объединение «ИРВИК»: Калатузов В.А., генеральный директор, приказ №ГД/576-12 от 24.09.2012; Щекотков Д.И., представитель по доверенности №53-ЮР от 13.01.2015; Кравецкая О.В., представитель по доверенности №34-ЮР от 31.07.2014;

от ОАО «Новолипецкий металлургический комбинат»: Винников Э.А., представитель по доверенности №374 от 27.08.2012; Просвирин О.Б., представитель по доверенности №359 от 27.08.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» и открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат» на решение Арбитражного суда Липецкой области от 07.11.2014 по делу №А36-7097/2012 (судья Щедухина Т.М.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» (ОГРН 5067746956030) к открытому акционерному обществу «Новолипецкий металлургический комбинат» (ОГРН 1024800823123) о взыскании 14 452 632 297 руб. 55 коп. и по встречному иску открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат» (ОГРН 1024800823123) к обществу с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» (ОГРН 5067746956030) о взыскании 1 260 843 211 руб. 85 коп.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» (далее – истец, ООО «НПО «ИРВИК») обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском к открытому акционерному обществу «Новолипецкий металлургический комбинат» (далее – ответчик, ОАО «НЛМК») о взыскании задолженности по договору в сумме 201 926 910 руб., неустойки за просрочку оплаты по договору в сумме 30 032 349,75 руб., всего 231 959 259,75 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины в сумме 200 000 руб.

Определением от 03 июля 2014 года Арбитражный суд Липецкой области принял к рассмотрению исковое заявление ООО «НПО «ИРВИК» о взыскании с ОАО «НЛМК» убытков в сумме 12 101 023 955 руб., делу присвоен номер А36-3550/2014. По ходатайству истца дело №А36-3550/2014 объединено с делом №А36-7097/2012 для совместного рассмотрения.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) арбитражным судом принимались уточнения исковых требований, согласно которым на дату принятия судебного акта ООО «НПО «ИРВИК» просило взыскать с ОАО «НЛМК» задолженность по договору в размере 201 926 910 руб., неустойку за период с 16.12.2011 по 27.10.2014 в сумме 104 497 175,93 руб., убытки по состоянию на 27.10.2014 в сумме 15 452 499 425 руб., всего – 15 758 923 510,93 руб.

Определением от 21 января 2013 года Арбитражным судом Липецкой области принят к рассмотрению совместно с первоначальным иском встречный иск ОАО «НЛМК» о взыскании с ООО «НПО «ИРВИК» расходов на устранение недостатков в размере 162 894 814 руб., штрафа за задержку сроков предоставления разрешительной документации в сумме 800 640 198,15 руб., всего 963 535 012,15 руб., а также расходов по уплате государственной пошлины.

До принятия судебного акта в порядке статьи 49 АПК РФ арбитражным судом принято уточнение размера встречных исковых требований, согласно которым ОАО «НЛМК» просило взыскать с ООО «НПО «ИРВИК» 40 195 040,90 руб. понесённых расходов, включая оплату за составление Липецкой Торгово-промышленной палатой заключения в сумме 601 000 руб. и 39 594 040,90 руб. расходов на устранение недостатков, допущенных ООО «НПО «ИРВИК» в связи с ненадлежащим исполнением договора, и штраф за непредставление разрешительной документации за период с 22.11.2010 по 13.03.2014 в сумме 1 220 648 170,95 руб., а всего 1 260 843 211,85 руб.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 07 ноября 2014 года, с учётом определения от 07 ноября 2014 года об исправлении опечатки и арифметической ошибки, отказано в удовлетворении иска общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» к открытому акционерному обществу «Новолипецкий металлургический комбинат» о взыскании основного долга в сумме 201 926 910 руб., неустойки в сумме 104 497 175,93 руб., убытков в сумме 15 452 499 425 руб., а всего 15 758 923 510,93 руб. Встречный иск удовлетворён частично и взысканы с общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» в пользу открытого акционерного общества «Новолипецкий металлургический комбинат» убытки в сумме 40 195 040,90 руб., пени в сумме 250 000 руб., всего 40 445 040,90 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 53 941,12 руб. и судебные издержки в сумме 182 523,28 руб. В остальной части встречного иска отказано. Также судом первой инстанции выдана истцу справка на возврат из федерального бюджета излишне уплаченной государственной пошлины в сумме 200 000 руб., и возвращены ответчику с депозитного счёта Арбитражного суда Липецкой области денежные средства в сумме 193 249,99 руб.

Не согласившись с указанным решением суда первой инстанции, ООО «НПО «ИРВИК» и ОАО «НЛМК» обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

ООО «НПО «ИРВИК» в апелляционной жалобе указывает на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение судом норм материального права и нарушение процессуальных норм, что, по его мнению, повлекло принятие незаконного судебного акта об отказе в удовлетворении первоначального иска и об удовлетворении встречного иска.

ОАО «НЛМК» в апелляционной жалобе возражает в части снижения судом первой инстанции до 250 000 руб. штрафа за непредставление разрешительной документации, заявленного во встречном иске в сумме 1 220 648 170,95 руб.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 266, 268, 270 АПК РФ. Рассмотрение апелляционных жалоб откладывалось для представления сторонами пояснений по доводам апелляционных жалоб и возражений на них, исследования заявленных доводов. В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 02 марта объявлялся перерыв до 14 час 40 мин 10 марта 2015 года.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители истца поддержали доводы апелляционной жалобы и заявили возражения на апелляционную жалобу ответчика. Представители ответчика просят пересмотреть судебный акт первой инстанции в части снижения штрафа и в указанной части удовлетворить заявленные требования, оставив судебный акт без изменения в остальной части, а апелляционную жалобу истца без удовлетворения.

Изучив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, судебная коллегия апелляционной инстанции находит обжалуемый судебный акт подлежащим изменению, а апелляционную жалобу истца частичному удовлетворению, при этом, апелляционная жалоба ответчика не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 21.01.2008 открытое акционерное общество «Новолипецкий металлургический комбинат» (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «ИРВИК» (подрядчик) заключили договор №643/05757665/1860018 (далее – Договор), согласно которому подрядчик обязуется выполнить комплекс работ, включающий в себя разработку проектно-сметной и технической документации, изготовление и поставку оборудования в комплекте с запасными частями, выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ, гарантийные испытания и ввод в эксплуатацию на условиях «под ключ» объекта «Насосная станция оборотного цикла охлаждения доменной печи №7 химически очищенной водой и оборотного цикла водоснабжения газоочистки доменной печи №7», который предназначен для обеспечения доменной печи №7 и газоочистки доменной печи №7 водой требуемого качества с необходимыми параметрами в полном соответствии с объёмом и техническими характеристиками согласно приложений №1-12 к настоящему Договору и Положением Госстроя СССР №147 (БНА 90 8) от 10.11.1989 «Об организации строительства объектов «под ключ», а заказчик - принять и оплатить результаты выполненных работ (пункт 2.1 Договора).

Общая цена договора, включая 18% НДС, составляет 2 019 269 100 руб. Цена является твёрдой и окончательной (пункты 3.1, 3.2 Договора).

В разделе 4 Договора стороны установили следующий порядок и условия платежа. Заказчик в течение 4 месяцев с даты вступления настоящего договора в силу осуществляет авансовый платёж на сумму, не превышающую 20% от стоимости, указанной в пункте 4.1 настоящего Договора (2 019 269 100 руб.), при условии представления подрядчиком следующих документов: коммерческого счёта на указанную сумму - 2 оригинала; авизованной банковской гарантии возврата авансового платежа на сумму, указанную в коммерческом счёте, выданной в пользу заказчика в обеспечение исполнения обязательств подрядчика по настоящему Договору (пункт 4.2 Договора).

Заказчик в течение 20 рабочих дней с даты подписания «Актов приёма-передачи работ» осуществляет платежи на сумму, не менее 70% от стоимости, указанной в пункте 4.1 настоящего Договора, при условии предоставления следующих документов: счёт-фактуры - 3 оригинала; акта КС-2 о приёмке выполненных работ - 3 оригинала; справки КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат, подписанной сторонами - 3 оригинала; счёта подрядчика с указанием суммы зачтённого аванса в размере пропорционально выполненных работ, суммы гарантийных удержаний в размере 10% от выполненных работ и суммы, подлежащей к оплате - 1 оригинал (пункт 4.3 Договора).

Заказчик в течение 30 дней с даты окончания гарантийного периода и подписания протокола об окончательной приёмке комплекса «под ключ» осуществляет платёж на сумму, включая НДС: 201 926 910 руб. (что составляет 10% от стоимости, указанной в пункте 4.1 Договора) при условии предоставления Подрядчиком следующих документов: коммерческого счёта на указанную сумму; полного комплекта исполнительной документации (в соответствии с требованиями действующих нормативных документов РФ); актов технической готовности (пункт 4.4 Договора).

Согласно пункту 14.3 Договора срок гарантии на Комплекс (объект строительства) составляет 12 месяцев с даты подписания «Протокола об успешном завершении гарантийных испытаний работоспособности оборудования и ввода в эксплуатацию».

Если в течение гарантийного периода выявится, что отдельные части Комплекса или Комплекс в целом, при условии нормальной эксплуатации заказчиком, имеют дефекты, которые являются следствием ненадлежащего выполнения подрядчиком принятых им на себя обязательств, то заказчик совместно с подрядчиком составляет Рекламационный акт, где в обязательном порядке фиксируется дата обнаружения дефекта и предполагаемая дата его устранения (пункт 14.5 Договора).

В случае если подрядчик откажется от составления или подписания Рекламационного акта, окончательным документом по фиксированию обнаруженного дефекта и его характера является акт экспертизы, составленной экспертом Торгово-промышленной Палаты РФ. Оплата услуг эксперта производится стороной, признанной экспертом ответственной за возникновение дефекта (пункт 14.6 Договора).

Пунктом 14.7 Договора стороны установили, что в случае если подрядчик в течение срока, указанного в Рекламационном акте, не заменит некачественную часть Комплекса или не устранит дефекты и недоделки, указанные в Рекламационном акте, то заказчик имеет право, без ущемления своих прав по гарантии на оставшиеся части Комплекса, самостоятельно или третьим лицом заменить некачественную часть или устранить дефекты и выставить в счёт подрядчика соответствующие соразмерные расходы с учётом положений по ответственности настоящего Договора. Подрядчик обязуется оплатить фактические расходы в течение 30 дней с даты получения соответствующих счетов заказчика. В противном случае заказчик имеет право вычесть данную сумму из гарантийной суммы на гарантийный срок согласно пункту 4.4 настоящего Договора.

На основании пункта 15.4 Договора в случае задержки сроков предоставления разрешительной документации согласно пункту 5 Приложения №4 к настоящему Договору, указанных в таблице 4.1 Приложения №4 к настоящему Договору, подрядчик выплатит заказчику штраф в размере 0,05% от стоимости настоящего Договора за каждый день просрочки.

В соответствии с пунктом 15.5 Договора в случае нарушения заказчиком порядка и условий платежа согласно разделу 4 настоящего Договора более чем на 10 рабочих дней, заказчик уплачивает неустойку в размере 0,05% от суммы не перечисленных (несвоевременно перечисленных) денежных средств за каждый день просрочки.

Пунктом 17.1 Договора установлен претензионный порядок урегулирования споров, предусматривающий срок ответа на претензию 30 календарных дней с момента её получения.

Во исполнение условий Договора между сторонами за период с 20.10.2008 по 12.12.2011 подписаны акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на общую сумму 2 019 269 100 руб.

03.10.2011 сторонами подписан Протокол об успешном завершении гарантийных испытаний, работоспособности оборудования и ввода в эксплуатацию по Договору (т.4 л.д.92).

01.11.2011 сторонами подписан Акт (форма КС-11) о приёмке в эксплуатацию объекта: Насосная станция оборотного цикла охлаждения ДП-7 химически очищенной водой и оборотного цикла водоснабжения газоочистки ДП-7 (т.1 л.д.136-139).

Письмом от 26.04.2012 исх. №195/00446 ОАО «НЛМК» уведомило ООО «НПО «ИРВИК» о необходимости прибыть на 18-ой календарной неделе для составления и подписания рекламационного акта, приложив проект рекламационного акта с перечнем дефектов (т.5 л.д.79-85).

Письмом от 03.05.2012 исх. №1786 ООО «НПО «ИРВИК» указало на несоответствие условиям Договора и пункту 14.5