Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2015 по делу n А35-11389/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

оказанные жителям многоквартирных домов №5 по ул. Челюскинцев г. Курска, №1 по ул. К.Зеленко г. Курска, №3 по ул. К.Зеленко г. Курска в октябре-ноябре 2012 года производился на основании Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307.

ОАО «Квадра» пари определении месячного объема и стоимости в октябре-ноябре 2012 года услуг теплоснабжения жилых домов №5 по ул. Челюскинцев г. Курска, №1 по ул. К.Зеленко г. Курска, №3 по ул. К.Зеленко г. Курска, заявитель в нарушение требований Правил представления коммунальных услуг применяло нормативы потребления тепловой энергии, утвержденные постановлением администрации г. Курска от 30.12.2005 №3786, при наличии возможности получить сведения о среднемесячном объеме потребления тепловой энергии на отопление за предыдущий год.

Указанные обстоятельства были оценены при рассмотрении дела №04-05/01-2013 УФАС России по Курской области легли и принятии решения о наличии в действиях ОАО «Квадра» нарушения антимонопольного законодательства, совершенного на рынке поставки тепловой энергии, а не на рынке оказания коммунальных услуг.

Более того, как указывает УФАС России по Курской области, антимонопольный орган не признавал ОАО «Квадра» занимающим доминирующее положение в сфере оказания коммунальных услуг.

Так, выявленное УФАС России по Курской области нарушение заявителем части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ квалифицировано антимонопольным органом как совершенное при осуществлении деятельности по теплоснабжению (поставке тепловой энергии) жильцов домов №5 по ул. Челюскинцев г. Курска и №№1,3 по ул. К. Зеленко г. Курска.

Согласно правовой позиции, изожженной в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 (ред. от 14.10.2010) "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" судам следует обратить внимание, что  исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

С учетом изложенного, УФАС России по Курской области правомерно квалифицировало действия ОАО «Квадра» как злоупотребление доминирующим положением при осуществлении деятельности по теплоснабжению (поставке тепловой энергии) жильцов домов №5 ул. Челюскинцев г. Курска и №№1,3 по ул. К. Зеленко г. Курска.

Доказательств обратного материалы дела не содержат, в суд апелляционной инстанции ОАО «Квадра» также не представлено.

Санкция части 2 статьи 14.31 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Согласно пункту 1 примечания к ст.14.31 КоАП РФ для целей применения настоящей главы выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации, а расходы на приобретение товаров (работ, услуг) определяются в соответствии со статьями 254 и 268 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 4 примечания к ст.14.31 КоАП РФ за совершение административного правонарушения, предусмотренного настоящей статьей либо статьей 14.31.1, 14.31.2, 14.32 или 14.33 настоящего Кодекса, при отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и половины разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, административный штраф налагается на юридическое лицо в размере суммы минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, смягчающих административную ответственность, за исключением обстоятельств, предусмотренных пунктами 5 и 6 части 1 статьи 4.2 настоящего Кодекса, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит уменьшению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения. При наличии обстоятельств, отягчающих административную ответственность, размер административного штрафа, налагаемого на юридическое лицо, подлежит увеличению за каждое такое обстоятельство на одну восьмую разности максимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения, и минимального размера административного штрафа, предусмотренного за совершение данного административного правонарушения.

Постановлением от 18.12.2013 заявитель привлечен к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 101 000 руб.

Как видно из содержания постановления от 18.12.2013, при назначении административного наказания УФАС России по Курской области учло наличие пяти смягчающих административную ответственность обстоятельств, предусмотренных статьей 4.2 КоАП РФ (л.д.33-36).

В силу статьи 9 Налогового кодекса Российской Федерации антимонопольный орган не является участником отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, и на него примечанием к статье 14.31 и статьей 3.5 Кодекса не возложена безусловная обязанность самостоятельно определять размер выручки лица, привлекаемого к административной ответственности, на основании непосредственного исследования первичных документов.

Антимонопольный орган вправе получать необходимую информацию у хозяйствующих субъектов. При исполнении корреспондирующей данному праву обязанности предполагается представление сведений, соответствующих действующему законодательству, в том числе отвечающих требованиям, предъявляемым к бухгалтерскому и налоговому учету и установленному порядку определения доходов.

Вопрос расчета штрафа урегулирован ведомственным актом - письмом ФАС России от 08.07.2010 N ИА/21482, поскольку рассмотрение дел по статье 14.31 КоАП РФ не отнесено согласно части 1 статьи 23.1 КоАП РФ к исключительной компетенции судов, а входит в компетенцию именно должностных лиц антимонопольных органов.

Расчет административного штрафа за совершение юридическим лицом административного правонарушения, предусмотренного статьями 14.31, 14.31.1, 14.31.2, 14.32 и 14.33 КоАП, исчисляемого исходя из суммы выручки от реализации товара, осуществляется по правилам, предусмотренным примечанием 4 к статье 14.31 КоАП в следующей последовательности.

Сначала определяется базовый штраф (БШ), подлежащий наложению на правонарушителя.

1. Рассчитывается максимальный штраф (МаксШ), составляющий:

а) 15 процентов суммы выручки от реализации товара, если сумма выручки от реализации товара составляет 75 и менее процентов совокупной суммы выручки;

б) 3 процента суммы выручки от реализации товара, если сумма выручки от реализации товара составляет более 75 процентов совокупной суммы выручки либо правонарушение совершено на рынке товаров, реализация которых осуществляется по регулируемым ценам (тарифам);

в) 2 процента совокупной суммы выручки для случая злоупотребления доминирующим положением на товарном рынке, если указанные в пунктах "а" и "б" условия не выполняются;

г) 4 процента совокупной суммы выручки для случая заключения ограничивающего конкуренцию соглашения или осуществления ограничивающих конкуренцию согласованных действий либо недобросовестной конкуренции путем незаконного использования результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, если указанные в пунктах "а" и "б" условия не выполняются;

д) максимальный размер фиксированного административного штрафа, предусмотренного частью 1 статьи 14.31, статьей 14.31.1, частью 1 статьи 14.31.2 и частью 1 статьи 14.33 КоАП.

2. Рассчитывается минимальный размер административного штрафа (МинШ), составляющий:

а) 1 процент суммы выручки от реализации товара, на рынке которого произошло нарушение, если эта сумма составляет 75 и менее процентов совокупной суммы выручки либо административное правонарушение выразилось в недобросовестной конкуренции путем незаконного использования результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг (часть 2 статьи 14.33 КоАП);

б) 0,3 процента суммы выручки от реализации товара, на рынке которого произошло нарушение, если эта сумма составляет более 75 процентов совокупной суммы выручки правонарушителя либо правонарушение совершено на рынке товаров, реализация которых осуществляется по регулируемым ценам (тарифам);

в) минимальный размер фиксированного административного штрафа, предусмотренного частью 1 статьи 14.31, статьей 14.31.1, частью 1 статьи 14.31.2 и частью 1 статьи 14.33 КоАП.

3. Базовый штраф определяется как сумма минимального размера административного штрафа (МинШ) и половина разности максимального размера административного штрафа (МаксШ) и минимального размера административного штрафа (МинШ) и рассчитывается по следующей формуле:

БШ = (МаксШ - МинШ) / 2 + МинШ

После определения базового штрафа определяется размер обстоятельств, смягчающих или отягчающих административную ответственность, для их учета в административном штрафе, подлежащем наложению на правонарушителя.

Каждое из обстоятельств, смягчающих или отягчающих административную ответственность, учитывается при исчислении размера административного штрафа в размере одной восьмой разности максимального (МаксШ) и минимального (МинШ) размера административного штрафа и определяется по формуле:

ОО (ОС) = (МаксШ - МинШ) / 8, где

ОО - обстоятельство, отягчающее административную ответственность;

ОС - обстоятельство, смягчающее административную ответственность.

Размер административного штрафа, который подлежит наложению на юридическое лицо за административное правонарушение, предусмотренное статьями 14.31, 14.31.1, 14.31.2, 14.32 и 14.33 КоАП (ПШ), является суммой базового штрафа и обстоятельств, отягчающих административную ответственность (таблица 2), уменьшенной на сумму обстоятельств, смягчающих административную ответственность (таблица 1):

ПШ = БШ + (ОО x n) - (ОС x n), где

n - количество обстоятельств, смягчающих или отягчающих административную ответственность.

В случае, когда полученный в результате расчета размер административного штрафа меньше минимального штрафа (МинШ), применяется минимальный штраф.

В случае, когда полученный в результате расчета размер административного штрафа меньше 100 тыс. рублей, штраф налагается в размере 100 тыс. рублей.

В случае, когда полученный в результате расчета размер штрафа больше максимального штрафа (МаксШ), применяется максимальный штраф.

Согласно представленной ОАО «Квадра» документированной информации, совокупный размер суммы выручки ОАО «Квадра» от реализации всех товаров (работ, услуг) в 2012 году на территории МО «Город Курск» Курской области составил 2 438 648 648 руб.; размер суммы выручки ОАО «Квадра» от деятельности по теплоснабжению потребителей Курской области  (юридических и физических лиц) в 2012 году составил 2 308 545 059 руб.

Минимальный размер штрафа для ОАО «Квадра», предусмотренный за совершение по части 2 статьи 14.31 КоАП РФ, составляет 6 925 635  руб. 18 коп., что является тремя тысячными размера суммы выручки  правонарушителя от реализации товара (работы, услуги) на рынке которого совершено административное правонарушение (2 308 545 059 х 0,003).

Максимальный размер штрафа равен одной пятидесятой совокупности размера суммы выручки правонарушителя (2 438 648 648 руб.) от реализации всех товаров (работ, услуг) в 2012 году на территории  МО «Город Курск» Курской области, то есть 48 772 972 руб. 96 коп. (2 438 648 648х0,02), поскольку  три сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работ, услуг), на рынке которого совершено административное правонарушение (69 256 351 руб. 77 коп.) больше одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) в 2012 году.

Таким образом, размер базового штрафа, подлежащего наложению на ОАО «Квадра» составляет:

(48 772 972, 96 – 6 925 635, 18)/2 + 6 925 635, 18 = 27 849 304, 07 руб.

Как видно из содержания постановления от 18.12.2013, при назначении административного наказания УФАС России по Курской области учло наличие пяти смягчающих административную ответственность обстоятельств, предусмотренных статьей 4.2 КоАП РФ (л.д.33-36).

Одна восьмая разности максимального размера штрафа и минимального размера штрафа, предусмотренного за совершение  вменяемого правонарушения,