Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2014 по делу n А08-2788/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

признания его недействительным.

Исходя из ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, учитывая положения ст. 12 ГК РФ, п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», в данном случае законом определен конкретный способ защиты нарушенного права.

При таких обстоятельствах вопрос о достоверности величины стоимости объекта оценки может рассматриваться в рамках рассмотрения спора о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Определением Конституционного Суда Российской Федерации № 681-О-П от 03.07.2007 установлено, что по смыслу ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 % общего количества акций открытого акционерного общества, вправе - в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений - осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости.

Приведенные правовые позиции в полной мере распространяются на регулирование, содержащееся в ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ч. 5 ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ, регламентирующих институт принудительного выкупа акций открытого акционерного общества лицом, владеющим более чем 95% его акций.

Предусмотренное ими ограничение прав владельцев выкупаемых ценных бумаг преследует законную цель достижения общего для открытого акционерного общества интереса, содержанием которого является эффективное управление обществом. Исходя из логики развития корпоративного законодательства, потребностей правовой политики, законодатель вправе на основе оценки значимости конкурирующих законных интересов преобладающих акционеров и владельцев принудительно выкупаемых акций отдать предпочтение интересам преобладающего акционера в случаях, когда общее ничтожно малое количество выкупаемых акций, принадлежащих миноритарным акционерам, не позволяющее им даже совместно оказывать какое-либо влияние на управление обществом, в то же время не исключает возможность неодобрения ими сделок, в заключении которых заинтересованы общество, преобладающий акционер и его аффилированные лица. Иначе существенный дисбаланс в объеме прав, обязанностей и ответственности преобладающего акционера, с одной стороны, и остальных акционеров – с другой, приводит к снижению эффективности управления обществом.

Также Конституционный Суд Российской Федерации в указанном Определении отметил, что положения ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ч. 5 ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ являются соразмерным ограничением прав миноритарных акционеров и не могут расцениваться как нарушающие ст. 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, поскольку право, предоставленное ими преобладающему акционеру, обеспечивает не только его частный интерес, но одновременно и публичный интерес в развитии акционерного общества в целом.

В соответствии с п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

- цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

- наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

В соответствии с Отчетом об итогах принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого акционерного общества от 20.07.2007 в результате добровольного предложения ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» было приобретено 711 302 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «ОЭМК», что составило 16,67%, по цене приобретения ценных бумаг в сумме 6 271,20 руб. за 1 шт. (л.д. 70-77 т. 10).

08.08.2007 между ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» (заказчик) и ЗАО «Гориславцев и Ко.Оценка» (исполнитель) был заключен договор № 80/2007 на оказание услуг по оценке (л.д. 128-133 т. 7, л.д. 32 т. 9).

По итогам исполнения условий договора на оказание услуг по оценке от 08.08.2007 ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» составлен отчет № 521/1 от 21.08.2007 об оценке рыночной стоимости одной акции в 3,55% пакете акций ОАО «ОЭМК» (л.д. 70-229 т. 2), согласно которому рыночная стоимость 1 акции в 3,55% пакете акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» по состоянию на 21.08.2007 составила 6 606,10 рублей.

В ходе рассмотрения настоящего спора истцами в качестве  доказательств недостоверности рыночной стоимости 1 акции ОАО «ОЭМК», определенной в отчете № 521/1 от 21.08.2007 независимого оценщика ЗАО «Гориславцев и Ко Оценка», были представлены отчеты № 943/12-08 об оценке стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» при принудительном выкупе у акционеров на момент выставления требований 21.08.2007  (приложение к делу № 8) и № 943/12-08 от 05.12.2008  (откорректированный) об оценке стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» при принудительном выкупе у акционеров на момент выставления требований 21.08.2007 (приложение к делу № 9).

Данные отчеты выполнены экспертом Белгородской региональной общественной организацией «Общество защиты прав автомобилистов» Ханжонковым Д.А. (л.д. 116-122 т. 8) на основании договора № 943 с Замошниковым В.А. (л.д. 117 т. 10).

В соответствии с п. 1 указанного договора оценщику дано задание определить стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» в 100% пакете при принудительном выкупе у акционеров в порядке ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.1995 для представления дополнительного доказательства в суде по делу № А08-2788/2008-21 на момент выставления требований 05.10.2007.

В соответствии с отчетом № 943/12-08 (приложение № 8) на основе анализа имеющейся у оценщика информации, прогнозов и расчетов, по мнению оценщика, инвестиционная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» по состоянию на 21.08.2007 составила 31 055, 53 руб., а с учетом корректировки - 30 055  руб.

Однако указанные отчеты не признаны достоверными и объективными доказательствами стоимости выкупаемых у истцов акций, поскольку содержали существенные противоречия, недостоверную информацию, были составлены с нарушением требований Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», Федерального стандарта оценки «Требования к отчету об оценке (ФСО № 3)», утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 № 254.

Мотивируя тем, что при составлении отчета № 521/1 независимым оценщиком ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» были допущены существенные нарушения, в том числе нарушения норм и правил действующего законодательства об оценочной деятельности, в связи с чем, итоговая рыночная стоимость объекта оценки, определенная в вышеуказанном отчете, не может быть рекомендована для совершения сделок, судом области по ходатайству истцов по делу была назначена судебная экономическая экспертиза для определения действительной рыночной стоимости одной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» по состоянию на 21.08.2007, подлежащей определению для целей принудительного выкупа в порядке ст. 84.8 ФЗ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», проведение которой поручено  экспертам ООО «Калетта» Аристовой И.В. и Ковылову О.В.

Согласно заключению экспертов ООО «Калетта» Аристовой И.В. и Ковылова О.В. № 29/06/09-01 от 10.06.2010  рыночная стоимость одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» в составе 100% пакета акций по состоянию на 21.08.2007 составляет без НДС – 20 207,73 рублей, в составе миноритарного 4,23 % пакета – 6 684,11 руб.

Исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 03.07.2007 г. № 681-О-П, № 713-О-П и 714-О-П, эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров служит осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой. Такой судебный контроль подразумевает как оценку правильности определения цены выкупаемых акций, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, могущих свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции.

По мнению Конституционного Суда РФ, только при соблюдении названных требований судами предусмотренные законом процедуры обжалования законности решений о принудительном выкупе и обращения с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, могут признаваться эффективным средством судебной защиты прав владельцев выкупаемых акций.

В этой связи, Президиумом ВАС РФ в постановлении от 13.09.2011 по рассматриваемому делу отмечено, что в соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги). По смыслу приведенных выше положений Закона об акционерных обществах рыночная стоимость одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100% пакета, так как только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета.

Применение оценки, где цена приобретаемых обществом «ГАЗМЕТАЛЛ» акций определена в составе миноритарного пакета акций, противоречит указанным нормам, а также нарушает законные интересы миноритарных акционеров, имеющих право на справедливую компенсацию в связи с принудительным выкупом принадлежащих им акций.

С учетом необходимости защиты интересов миноритарных акционеров, которые принудительно лишаются принадлежащих им ценных бумаг, рыночная цена одной акции должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка.

Данным постановлением суду предписано учесть, что результат его оценки стоимости акций не может существенно отличаться от цены акций, сформировавшейся в результате ранее заключенных сделок с акциями на рынке ценных бумаг и выкупа акций на основании обязательного или добровольного предложения.

Во исполнение указаний ВАС РФ, учитывая наличие спора в отношении цены выкупаемых акций, по ходатайству ОАО «Холдинговая компания «МЕТАЛЛОИНВЕСТ», судом области определением от 23.01.2012 по делу была назначена судебная экспертиза на предмет определения  рыночной стоимости одной акции в 100% пакете акций ОАО «Оскольский электрометаллургический комбинат» по состоянию на 21.08.2007  без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета акций «ОЭМК», подлежащей определению для целей выкупа в порядке статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах»,  производство которой поручено эксперту ООО «Нексиа Пачоли Консалтинг» Ковалеву B.C.

Согласно заключению эксперта ООО «Нексиа Пачоли Консалтинг» Ковалева B.C от 08.08.2012 рыночная стоимость одной акции ОАО «ОЭМК» в составе 100 % пакета акций по состоянию на 21.08.2007  составила 6 877 руб.

При наличии в материалах дела отчета № 521/1 от 21.08.2007, выполненного ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка», заключения экспертов ООО «Калетта» № 29/06/09-01 от 10.06.2010 и заключения эксперта ООО «Нексиа Пачоли Консалтинг» Ковалева В.С. от 08.08.2012, арбитражный суд области пришел к выводу о необходимости при определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» в целях выкупа у миноритарных акционеров исходить из размера её стоимости 6 877 руб., определенной экспертом Ковалевым В.С. При этом суд полагал, что определенная в заключении эксперта Ковалева В.С. от 08.08.2012 рыночная стоимость выкупаемой акции ОАО «ОЭМК» будет отвечать принципам справедливости, раскрытым приведенными актами высших судов.

Доводы истцов о необходимости применения при определении выкупной стоимости акций и определения размера убытков заключения экспертов ООО «Калетта» № 29/06/09-01 от 10.06.2010 суд отклонил.

Принимая во внимание то обстоятельство, что разница между стоимостью одной акции ОАО «ОЭМК», выплаченной истцам ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» в размере 6 606,10 руб., и полученной в судебном порядке экспертным путем (6 877 руб.), составляющая 270 руб. 90 коп., является убытками истцов, решением от 31.08.2012 (с учетом определений об исправлении описок, опечаток или арифметических ошибок от 31.08.2012 и от 10.09.2012) и дополнительным решением от 17.01.2013 по делу № А08-2788/2008 Арбитражный суд Белгородской области исковые требования истцов о взыскании убытков удовлетворил частично.

Обжалуя судебные акты по настоящему делу, истцы ссылались на то, что в ходе его  рассмотрения по вопросу определения рыночной стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции ОАО «ОЭМК» были проведены две судебные экспертизы, заключения по которым, имеют существенные противоречия. При разрешении спора судом первой инстанции в качестве надлежащего и достаточного доказательства было принято заключение эксперта ООО «Нексиа Пачоли Консалтинг» Ковалева В.С. от 08.08.2012. Полагая, что при составлении данного заключения экспертом были допущены существенные нарушения, в том числе нарушения норм и правил действующего законодательства об оценочной деятельности, в связи