Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2014 по делу n А08-2788/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

предъявление лицу, владеющему более 95% акций, требования о выкупе принадлежащих им ценных бумаг, закреплено также п. 8 ст. 84.7 указанного Закона и возникает в случае неисполнения лицом, владеющим более 95% акций, обязанности по направлению уведомления о праве требования выкупа ценных бумаг.

Вместе с тем, п. 9 ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что лицо, владеющее более 95% акций, вместо исполнения обязанностей, указанных в п.п. 1-7 ст. 84.7 Закона об акционерных обществах, в том числе и обязанности по направлению уведомления о праве требования выкупа, вправе направить в открытое акционерное общество требование о выкупе ценных бумаг в соответствии со статьей 84.8 Закона.

В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» лицо, владеющее более 95% акций, вправе выкупить ценные бумаги у остальных акционеров такого открытого общества путем направления им через открытое общество требования о выкупе.

Согласно п. 6 ст. 84.8 данного Закона владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, владеющему более 95% акций, заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги. При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, владеющее более 95% акций, обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги на депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества. Таким образом, выкуп акций у их владельцев лицом, владеющим более 95% акций, осуществляется в принудительном порядке, то есть только на основании требования такого лица. Как следует из материалов дела, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» (правопредшественник ОАО «Холдинговая компания «Металлоинсвест»), являясь акционером ОАО «ОЭМК», направило миноритарным акционерам общества требование от 10.09.2007 о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК». 28.09.2007 в адрес ОАО «ОЭМК» поступило требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» о выкупе ценных бумаг общества (л.д. 57-69, 79-81 т. 2, л.д. 39 т. 3). Требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» составлено по форме, установленной Приказом ФСФР России от 13.07.2006                         № 06-76/пз-н «Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ», а также письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 № 06-ОВ-03/12471, содержало   всю информацию, предусмотренную                               п. 2 ст. 84.8 Закона  «Об акционерных обществах», а также                      подпись генерального директора  ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» М.Д. Басова, печать ЗАО   «ГАЗМЕТАЛЛ»,   отметку  ФСФР о  дате его    представления в ФСФР,

штамп ОАО «ОЭМК» с датой поступления требования в его адрес (л.д. 57-69 т. 2).

К требованию ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» приложена копия отчета № 521/1 об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО «ОЭМК» от 21.08.2007 г., составленного независимым оценщиком ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» (л.д. 84-229, т. 2, тома 1-5 приложения к делу), в соответствии с которым рыночная стоимость 1 акции в 3,55% пакете акций ОАО «ОЭМК» составляет 6606,10 руб. (л.д. 85 т. 2).

В соответствии п. 1 ст. 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» в 15-дневный срок комбинату не было направлено уведомление ФСФР России о направлении в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предписания о несоответствии требования закону, в связи с чем ОАО «ОЭМК» направило требование владельцам выкупаемых ценных бумаг.

Согласно п. 3 ст. 84.8 и п. 2 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном указанным Законом и уставом общества для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

ОАО «ОЭМК» в соответствии с требованиями пункта 12.6 Устава общества, утвержденного общим собранием акционеров (протокол № 17 от 29.06.2006 г.), опубликовало в газете «Электросталь» № 38 (1469) от 05.10.2007 г. требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» (л.д. 79-81, 231 т. 2).

Оплата за акции ОАО «ОЭМК» осуществлялась ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» путем перечисления денежных средств владельцам акций (банковским или почтовым переводом) при условии направления последними соответствующего заявления с указанием реквизитов в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», либо перечислением денежных средств на депозит нотариуса на имя лица, зарегистрированного в реестре акционеров.

Истцы не воспользовались своим правом, в связи с чем, в соответствии с п. 7 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» 4 и 5 декабря 2007 года на депозит нотариуса Афанасьевой Н.В. были перечислены денежные средства в соответствии с рыночной стоимостью, определенной независимым оценщиком, и количеством акций, принадлежащих истцам (том 7 приложения к делу).

Во исполнение п. 8 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» в течение трех дней после получения от ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» документов, подтверждающих оплату им выкупаемых акций ОАО «ОЭМК», ООО «Специализированный регистратор «Реком» (держатель реестра владельцев акций ОАО «ОЭМК») 10.12.2007 г. списало выкупаемые акции с лицевых счетов миноритарных акционеров и зачислило их на лицевой счет ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», о чем истцам были направлены уведомления об операции, проведенной по лицевому счету (л.д. 23-117 т. 1).

Оценивая правомерность требований о выкупе акций, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» в первом полугодии 2007 года на основании добровольного предложения о приобретении акций ОАО «ОЭМК» приобрело 16,67% (711 302 шт.) акций общества, в результате чего стало акционером ОАО «ОЭМК», владеющим в общей совокупности 95,77% обыкновенных акций общества (мажоритарным акционером) (л.д. 70-77 т. 10).

Поскольку в результате реализации добровольного предложения о выкупе акций ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» стало владельцем более чем 95% от общего количества обыкновенных акций ОАО «ОЭМК», то у ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» возникло право для направления в порядке, предусмотренном ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», требования от 10.09.2007 о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев (миноритарных акционеров).

В соответствии с п. 1 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество.

Согласно п. 2 ст. 84.8 данного Закона в требовании о выкупе ценных бумаг должны быть указаны: имя или наименование лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи, и иные предусмотренные п. 3 ст. 84.1 настоящего Федерального закона сведения, а также информация о его месте жительства или месте нахождения; имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи; количество акций открытого общества, принадлежащих лицу, указанному в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированным лицам; вид, категория (тип) выкупаемых ценных бумаг; цена выкупаемых ценных бумаг и сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям пункта 4 настоящей статьи; дата, на которую будет составляться список владельцев выкупаемых ценных бумаг и которая может быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в открытое общество; порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг, в том числе срок их оплаты, который не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг; сведения о нотариусе, в депозит которого будут перечислены средства в случае, предусмотренном пунктом 7 настоящей статьи.

В требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного ст. 84.9 настоящего Федерального закона. К требованию о выкупе ценных бумаг, направляемому в открытое общество, должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Пунктом 1 ст. 84.9 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, и требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.8 настоящего Федерального закона, до направления их в открытое общество представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (далее - предварительное уведомление).

В момент представления указанных документов федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы.

По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг предварительного уведомления лицо, которое имеет намерение подать добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.7 настоящего Федерального закона, либо требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 настоящего Федерального закона, вправе направить соответствующее предложение, указанные уведомление или требование в открытое общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона по основаниям, указанным в пункте 4 настоящей статьи.

Во исполнение названных норм Федерального закона «Об акционерных обществах» ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предоставило 13.09.2007 в Федеральную службу по финансовым рынкам России требование от 10.09.2007 о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев (л.д. 69 т. 2).

Поскольку ФСФР России в 15-дневный срок, предусмотренный п. 1 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», не направило в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» предписания о несоответствии требования от 10.09.2007 о выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев закону, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» 28.09.2007 направило указанное требование в адрес ОАО «ОЭМК», которое поступило эмитенту 28.09.2007 и впоследствии было направлено обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг (л.д. 39 т. 3).

Требование от 10.09.2007 полностью соответствовало форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 № 06-ОВ-03/12471, а также содержало информацию, предусмотренную п. 2 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» (имелась подпись Генерального директора ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» М.Д. Басова, печать ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», отметка Федеральной службы по финансовым рынкам России о дате его представления в Федеральную службу, штамп ОАО «ОЭМК» с датой поступления требования в его адрес).

В соответствии с положениями ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» к требованию была приложена копия отчета независимого оценщика – ЗАО «Гориславцев и Ко. Оценка» об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО «ОЭМК».

Указанные выше обстоятельства подтверждаются отзывом ФСФР, согласно которому каких-либо нарушений положений ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», а также Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России № 06-76/пз-н от 13.07.2006, в отношении требования ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 10.09.2007 о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев не выявлено (л.д. 82-86 т. 3).

Согласно п. 3 ст. 84.8 и п. 2 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае, если функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения.

05.10.2007 ОАО «ОЭМК» во исполнение положений п. 1 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» и п. 12.6 Устава общества, утвержденного общим собранием акционеров (протокол № 17 от 29.06.2006 г.), опубликовало в газете «Электросталь» № 38 (1469) от 05.10.2007 г. требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 10.09.2007 г. о выкупе ценных бумаг общества у их владельцев (л.д. 23 т. 3, л.д. 57-68, 131 т. 2).

При этом, отсутствующие при публикации в вышеуказанной газете сведения о сделанной Федеральной службой по финансовым рынкам России отметке, свидетельствующей о дате представления ей требования, а также резолютивная часть отчета независимого оценщика о рыночной стоимости приобретаемых ценных бумаг общества, были опубликованы ОАО «ОЭМК» в газете «Электросталь» № 49 (1480) от 21.12.2007.

Истцы не воспользовались своим правом на представление в адрес ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» соответствующих заявлений с указанием реквизитов для перечисления денежных средств, в связи с чем, ответчик перечислил на депозит нотариуса Афанасьевой Н.В. денежные средства за выкупаемые у истцов акции ОАО «ОЭМК» в соответствии с п. 7 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» процедура подготовки и направления требования о принудительном выкупе ценных бумаг ОАО «ОЭМК» у их владельцев была осуществлена в соответствии с требованиями Федерального закона «Об акционерных обществах».

Согласно п. 4 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, в течение шести месяцев со дня, когда он узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или