Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2014 по делу n А64-133/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 октября 2014 года                                                  Дело № А64-133/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 8 октября 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 14 октября  2014 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Афониной Н.П.,

судей                                                                                             Колянчиковой Л.А.,

        Андреещевой Н.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ливенцевой Н.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Газсервис-плюс»: Рзаев А.Р. - представитель по доверенности б/н от 10.04.2014; Агапов П.В. - представитель по доверенности б/н от 10.04.2014;

от закрытого акционерного общества «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ»: Лесовая С.В. - представитель по доверенности №008 от 5.05.2014;

от открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Калуга»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» (ИНН 3009010760, ОГРН 1023000829202) на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 29.05.2014 по делу № А64-133/2013 (судья Захаров А.В.) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газсервис-плюс» (ИНН 6455036266, ОГРН 1036405515816) к закрытому акционерному обществу «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» (ИНН 3009010760, ОГРН 1023000829202) о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами, и встречному исковому заявлению закрытого акционерного общества «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» к обществу с ограниченной ответственностью «Газсервис-плюс» о взыскании неустойки, при участии третьего лица: открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Калуга»,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газсервис-плюс» (далее – ООО «Газсервис-плюс», истец)  обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к закрытому акционерному обществу «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» (далее – ЗАО «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ», ответчик)  о взыскании задолженности за фактически выполненные и принятые работы в размере 27 504 808, 09 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 16.09.2012 по 13.03.2013 в размере 1 121 967,82 руб. и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 6 303,19 руб. за каждый день просрочки, начиная с 14.03.2013 и до момента фактического исполнения денежного обязательства (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Истец  06.03.2013 заявил ходатайство о возмещении расходов на оплату услуг представителя в размере 500 000 руб.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 13.03.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено ОАО «Калугаоблгаз».

ЗАО «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» обратилось со встречным исковым заявлением к ООО «Газсервис-плюс»  о взыскании 25 197 015,30 руб., из них: 592 490 руб. – неустойка за нарушение срока завершения работ, 120 000 – неустойка за непредставление графиков производства работ, 23 610 527,50 руб. – стоимость материалов (трубы и оборудования), 873 997,80 руб. – убытки, причиненные некачественным выполнением работ по договору субподряда, и обязании передать исполнительную документацию.

Истец  в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил взыскать задолженность за фактически выполненные и принятые работы в размере 23610527,51 руб., 1579035,64 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 16.09.2012 по 04.06.2013, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 5410,75 руб. за каждый день просрочки, начиная с 05.06.2013 и до момента фактического исполнения денежного обязательства.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил взыскать задолженность за фактически выполненные и принятые работы в размере 23610527,51 руб., 1638551,46 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 16.09.2012 по 25.06.2013, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 5410,75 руб. за каждый день просрочки, начиная с 26.06.2013 и до момента фактического исполнения денежного обязательства.

Суд области удовлетворил ходатайство третьего лица об уточнении наименования в порядке ст. 124 АПК РФ - ОАО «Газпром газораспределение Калуга».

Решением  Арбитражного суда Тамбовской области от 29.05.2014 первоначальные исковые требования  удовлетворены частично: с ответчика в пользу истца взыскано 23 610 527,50 руб. – основной долг, 1638551,46 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 16.09.2012 по 25.06.2013, а также сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга 23610527,50 руб. из расчета учетной ставки банка 8,25%, начиная с 26.06.2013 по день фактической уплаты суммы основного долга; в доход федерального бюджета расходы по уплате государственной пошлины в размере 149245,39 руб., судебные расходы по оплате услуг представителя в размере 220 000 руб. В удовлетворении остальной части первоначальных требований и во встречном иске судом отказано.

Не согласившись с указанным решением, ЗАО «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой общество просит отменить решение суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

В жалобе заявитель ссылается, в частности, на применение неверных норм материального права; судом не принят во внимание факт дополнительных договорных обязательств сторон относительно передачи строительных материалов и их оплаты путем зачета.

ООО «Газсервис-плюс» представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить решение суда без изменения.

В заседании суда представитель ЗАО «ЦЕНТРГАЗСТРОЙ» доводы жалобы поддержал, просил их удовлетворить.

Представители ООО «Газсервис-плюс» возражали против удовлетворения жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Третье лицо явку представителей в судебное заседание не обеспечило, о слушании дела извещено надлежащим образом.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся  представителей стороны, надлежащим образом извещенной о времени и месте судебного разбирательства.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу нижеследующего.

Как следует из материалов дела, 16.09.2011 между ЗАО «Центргазстрой» (Подрядчик) и ООО «Газсервис-плюс» (Субподрядчик) был заключен Договор субподряда №12 (далее – Договор №12 от 16.09.2011), согласно п. 1.1 которого     Субподрядчик     обязался     своими     и/или     силами     привлеченных     организаций выполнить в установленный договором срок работы по строительству объекта «Газпровод межпоселковый от п. Октябрьский Ферзиковского района к с. Макарово – д. Курово – д. Песочня – д. Хотисино – д. Верхнее Косьмово – д. Нижнее Косьмово Перемышльского района Калужской области (код: 40/1360) в соответствии с проектной документацией, а Подрядчик принять и оплатить эти работы.

Приложением №1 устанавливались наименование объекта строительства, общий объем работ - протяженность объекта (32,7490 км.). Виды и объем работ устанавливался в проектно-сметной документации.

Пунктом 12.1 Договора №12 от 16.09.2011 стороны предусматривали право Подрядчика вносить изменения в объем работ, которые, по его мнению, необходимы, но не изменяют проект, по которому ведется строительство. В случае необходимости внесения изменений Подрядчик направляет письменное распоряжение, обязательное к выполнению для Субподрядчика с соответствующими указаниями. В случае, если данные изменения повлияют на стоимость или срок завершения строительства, то Субподрядчик приступает к их выполнению только после подписания Сторонами дополнительного соглашения, становящегося с момента подписания частью договора.

Пунктом 4.1 Договора №12 от 16.09.2011 и Приложением №1 к договору стороны установили сроки выполнения работ: 16.09.2011 – начало работ, 15.07.2012 – окончание работ.

Фактический срок завершения работ по объекту устанавливался датой подписания сторонами «Акта приемки законченного строительства объекта» (п. 4.2 Договора №12 от 16.09.2011).

Пунктом 4.3 Договора №12 от 16.09.2011 стороны устанавливали, что в случае необходимости внесения изменений в сроки выполнения работ, эти изменения с соответствующим обоснованием согласовываются сторонами в письменной форме.

Согласно п. 2.1 Договора №12 от 16.09.2011, стоимость выполненного субподрядчиком полного комплекса работ по строительству объекта составляет 89785927,42 руб. с НДС, в том числе НДС 13 696 158,42 руб.

В силу п. 2.2 Договора №12 от 16.09.2011, договорная цена включала все затраты Субподрядчика, которые он понесет в связи с осуществлением своей деятельности по настоящему договору, в том числе налоговые, таможенные и иные платежи, установленные законодательством Российской Федерации, затраты на транспортировку материалов субподрядчика, строительной техники, и оборудования, перевозку рабочих, охрану объекта, страхование объекта. Договорная цена работ определена на весь комплекс работ (в том числе переходы методом ННБ и ГНБ, эл. снабжение восстановление мелиоративных систем, автоматизация, благоустройство, техническая и биологическая рекультивация, подготовительные работы, подъездные дороги, врезка в существующую сеть и т.д. под ввод объекта в эксплуатацию) и включает стоимость материалов поставки Субподрядчика.

Пунктом 2.3 Договора №12 от 16.09.2011 стороны устанавливали, что договорная цена увеличивается или уменьшается на сумму затрат, которые могут возникнуть после подписания настоящего договора в результате изменений в законодательстве Российской Федерации, касающихся деятельности сторон по настоящему договору (изменение объемов работ по актам на дополнительные работы, корректировка лимитов, капитальных вложений). Все изменения, касающиеся договорной цены, оформляются двусторонним протоколом, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора.

Согласно п. 3.1 Договора №12 от 16.09.2011 оплата Субподрядчику фактически выполненных работ производится Подрядчиком в течение 45 рабочих дней после получения от Субподрядчика оформленных в установленном порядке следующих документов: Акта приемки выполненных работ (форма КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), Справки о фактически выполненных объемах работ  за  отчетный   месяц   в   соответствии   с  приложением  №2,   счет-фактуры.       Указанные документы направляются Подрядчику для рассмотрения и подписания в четырех экземплярах ежемесячно до 20 числа отчетного месяца. Подрядчик в течение 5 дней с даты получения указанных документов, подписывает акт приемки выполненных работ по форме КС-2, справку о стоимости работ и затрат по форме КС-3 и скрепляет их печатью, либо дает мотивированный отказ в письменной форме в течение 10 дней.

Подрядчик оплачивает Субподрядчику стоимость выполненных объемов работ за вычетом 5% стоимости выполненных в отчетном месяце работ в счет гарантийного периода (по форме КС-3) (п. 3.3 Договора №12 от 16.09.2011).

Субподрядчик оплачивает услуги Подрядчика в размере 4% от стоимости выполненных работ со стоимостью материалов и оборудования (п. 3.2 Договора №12 от 16.09.2011).

Пунктом 3.4 Договора №12 от 16.09.2011 стороны предусматривали авансовый платеж в размере 250000 руб., с учетом НДС для строительства объекта.

Пунктом 5.4 Договора №12 от 16.09.2011 стороны устанавливали порядок реализации у Подрядчика материалов (УГРШ, ГРПШ, ПГБ и труба) (Приложение №3). Погашение задолженности за поставленные материалы и материально-технические ресурсы оформляется актом прекращения обязательства зачетом встречных однородных требований.

Субподрядчиком выполнены и Подрядчиком приняты без возражений работы на общую сумму 76165466,11 руб., что подтверждено Актами о приемке выполненных работ: №1 от 30.03.2012 на сумму 837570,64 руб., №2 от 31.05.2012 на сумму 12008103,56 руб., №3 от 30.06.2012 на сумму 39382543,98 руб., №4 от 31.07.2012 на сумму 23937247,93 руб.

Объемы работ также подтверждены Справками об объемах выполненных строительно-монтажных работах: №1 от 30.03.2012, №2 от 31.05.2012, №3 от 30.06.2012, №4 от 31.07.2012.

В порядке 5.4 Договора №12 от 16.09.2011 сторонами произведен зачет встречных однородных требований на сумму 30263239,21 руб., что подтверждено Актами прекращения обязательств зачетом встречных требований №1 от 30.03.2012 на сумму 314113,40 руб., №2 от 31.05.2012 на сумму 5495703,56 руб., №3 от 30.06.2012 на сумму 14842774,25 руб., №4 от 30.07.2012 на сумму 9610648 руб.,

Истцом также рассчитан и учтен размер вознаграждения Подрядчику, предусмотренный п. 3.2 Договора №12 от 16.09.2011 в размере 3046618,65 руб., что подтверждено Актами на выполнение услуг Подрядчика: №00000005 от 31.03.2012 на сумму 33502,83 руб., №000002 от 31.05.2012 на сумму 480324,14 руб., №00000606 от 30.06.2012 на сумму 1575301,76 руб., №00000702 от 31.07.2012 на сумму 957489,92 руб.

В порядке п.3.3 Договора №12 от 16.09.2011 истцом рассчитан и исключен из суммы, подлежащей взысканию, размер страхового гарантийного обеспечения в размере 3808273,31 руб.

Однако, ответчиком выполненные истцом работы были оплачены не в полном объеме. Оплачены были работы на сумму 15436807,44 руб., что подтверждено платежными поручениями №892 от 31.10.2011 на сумму 250000 руб. (авансовый платеж), №257 от 05.06.2012 на сумму 198075,88 руб., №118 от 11.07.2012 на сумму 1000000 руб., №427 от 26.07.2012 на сумму 2715835,34 руб., №865 от 23.10.2012 на сумму 7378615,65 руб., №400 от 28.03.2013 на сумму 3894280,57 руб.

С учетом, произведенных платежей, зачетом встречных требований, расчетов сумм подлежащих удержанию, у ответчика образовалась задолженность перед истцом в размере 23610527,50 руб.

Письмом №162 от 10.12.2012 истец уведомил ответчика о приостановлении работ по Договору субподряда №12 от 16.09.2011 в связи