Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2010 по делу n А35-6023/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

на открытой площадке и другие документы).

Как усматривается из материалов налоговой проверки, в проверяемом периоде общество осуществляло деятельность по оказанию услуг общественного питания в нежилом помещении на цокольном этаже нежилого здания по адресу: Курск, ул. Радищева, 7 -ресторан «Дача-1».

Инспекцией установлено, что ООО «Быстрый ресторан» в проверенном периоде не являлось собственником данного нежилого помещения, а арендовало его на основании следующих договоров аренды: в период с 01.04.2005 г. по 31.12.2005 г. на основании договора № 03 от 01.04.2005 года, согласно которому ООО «СИТИ» передает, а Общество принимает в аренду нежилые помещения площадью 400 кв.м., в том числе: 150 кв.м. – зал обслуживания посетителей и 250 кв.м. – подсобные и административно-бытовые помещения расположенные по адресу: г. Курск, ул. Радищева, д. 7 (копия договора приобщена к материалам дела-Том 4, л.д. 88-92); в период с 01.01.2006 по 31.12.2006 на основании договора №2/2006 от 01.01.2006 года, согласно которому ООО «СИТИ» передает, а Общество принимает в аренду нежилые помещения площадью 408,6 кв.м., в том числе: 150 кв.м. – зал обслуживания посетителей и 258,6 кв.м. – подсобные и административно-бытовые помещения, расположенные по адресу: г. Курск, ул. Радищева, д. 7 7 (копия договора приобщена к материалам дела-Том 4, л.д. 96-102). Согласно дополнительному соглашению от 04.08.2006 с ООО «НИЛ» (правопреемник ООО «СИТИ») площадь передаваемого в аренду нежилого помещения составляет 402,4 кв.м., в том числе 150 кв.м. – зал обслуживания посетителей и 252,4 кв.м. – подсобные и административно-бытовые помещения (копия приобщена к материалам дела - Том 4, л.д.104); в период с 30.12.2007 по 29.12.2008 на основании договора аренды нежилого помещения б\н от 26.12.2007 года, согласно которому ООО «НИЛ» передает, а Общество принимает в аренду нежилые помещения площадью 402,4 кв.м., в том числе: 150 кв.м. – зал обслуживания посетителей и 252,4 кв.м. – подсобные и административно-бытовые помещения, расположенные по адресу: г. Курск, ул. Радищева, д. 7 (копия приобщена -Том 4, л.д. 93-95). Согласно дополнительному соглашению №3 от 21.07.2008 (Том 4, л.д. 107) к договору аренды от 26.12.2007 ООО «Нил» передало в аренду ООО «Быстрый ресторан» нежилые помещения цокольного этажа, площадью 318,43 кв.м., в том числе 104,45 кв.м. -площадь зала обслуживания посетителей, 75 кв.м. - площадь под раздачей готовой продукции, проходом к раздаче и кассовым терминалам, 133,88 кв.м. – подсобные и административные помещения. При этом арендатор не принял в аренду расположенные в помещении эксплуатационные проходы к водомерному и телефонным узлам и вентиляционной камере, общей площадью 68.5 кв.м. (пункт 1 соглашения).

ООО «НИЛ» и ООО «Быстрый ресторан» 21.07.2008 г. составлен «акт согласования» (Том 4, л.д.108), в соответствии с которым стороны пришли к соглашению о том, что по договорам аренды с 01.01.2006 г. в ООО «Быстрый ресторан» арендует одно и то же помещение, площадь которого не изменялась, в течение всего периода аренды эксплуатационные проходы общей площадью 68,5 кв.м. не должны были использоваться и не использовались для размещения посадочных мест для посетителей кафе и технологического оборудования.

По мнению налогового органа, наличие путей эвакуации и их площадь указаны лишь в дополнительном соглашении № 3 от 21.07.2008 г. к договору аренды от 26.12.2007 г., в связи с чем, действие данного соглашения распространяется на отношения сторон после даты его заключения, т.е. с 21.07.2008 г.

Суд первой инстанции, со ссылкой на ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации обоснованно указал, что представленные налогоплательщиком договоры аренды и дополнительные соглашения к ним подтверждают правомерность применения специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом, каких-либо правоустанавливающих документов, подтверждающих вывод инспекции об использовании обществом при оказании услуг общественного питания помещения с залом обслуживания посетителей с площадью превышающей 150 кв.м., в материалы дела не представлены.

Указание инспекции на «рабочий проект реконструкции цокольного этажа административного здания, расположенного по адресу: г. Курск, ул. Радищева, 7, под кафе», выполненный Обществом с ограниченной ответственностью «Арикон-Т» с указанием площади помещения – 191,08 кв.м., правомерно не принята судом во внимание, поскольку доказательств передачи арендатору помещения данной площадью его собственником, в материалы дела также представлено не было.

При этом, в материалах дела имеется экспертное заключение               № 06501001199/1 от 23 марта 2009 года, согласно которому, в результате фактического обмера нежилого помещения по ул. Радищева, 7 в г. Курске, экспертом установлено, что площадь, занятая посадочными местами для посетителей, не превышает 150 кв.м.

Согласно ГОСТ Р 50647-94 «Общественное питание. Термины и определения», зал предприятия общественного питания - это специально оборудованное помещение, предназначенное для реализации и организации потребления готовой кулинарной продукции, вместимость которого определяется нормативным числом потребителей, выраженным через число мест. Место (посадочное место) - это часть площади зала, оборудованное соответствии с нормативами для обслуживания посетителей.

ГОСТ Р 50764-95 «Услуги общественного питания» устанавливает классификацию услуг общественного питания, общие требования к качеству услуг и обязательные требования по безопасности услуг, оказываемых в сфере общественного питания. Указанный стандарт применяется предприятиями общественного питания с целью обеспечения безопасности для жизни и здоровья потребителей и охраны окружающей среды.

В пункте 6.2.2 стандарта указано, что условия обслуживания при предоставлении услуг должны соответствовать требованиям действующей нормативной документации по уровню шума, архитектурно-планировочным и конструктивным решениям, показателям электро-, пожаро-, и взрывоопасности, требованиям СНиП 2.08.02-89. Таким образом, выполнение указанных условий является обязательным при оказании услуг общественного питания.

Согласно требованиям пожарной безопасности (СНиП 2.08.02-89) в помещении должны быть эвакуационные пути (проходы) и выходы. СНиП указывают, как должны располагаться эвакуационные пути, их расположение относительно конфигурации зала, их размеры и т.д

Пути эвакуации не могут считаться проходами между столами, т. к. согласно пп 6.2 и 6.5 СНиП 21-01-97 «Пожарная безопасность зданий и сооружений» эвакуация осуществляется по путям эвакуации через эвакуационные выходы. Выходы не соответствующие п.6.9 при организации и проектирования процесса эвакуации из всех помещений и зданий не учитываются. Согласно п.6 СНиП 21-01-97 защита людей на путях эвакуации обеспечивается комплексом объемно-планировочных, эргономических, инженерно-технических и организационных мероприятий. В соответствии с п.53 ППБ 01-03 «Правила пожарной безопасности Российской Федерации» при эксплуатации эвакуационных путей и выходов запрещается: загромождать эвакуационные пути и выходы (в том числе проходы, коридоры, двери) различными материалами, оборудованием, мусором и другими предметами. Согласно п. 54 ППБ001-03 при эксплуатации эвакуационных путей и выходов должно быть обеспечено соблюдение проектных решений и требований нормативных документов по пожарной безопасности (в том числе по освещенности, количеству, размерам и объемно - планировочным решениям эвакуационных путей и выходов).

В соответствии с п. 43 ППБ 01-03 «Правила пожарной безопасности в РФ» при определении максимально допустимого количества людей в помещении (зрительные, обеденные, выставочные, торговые, биржевые и другие залы) следует принимать расчетную площадь, приходящуюся на одного человека, в размере 0,75 кв. м/чел. При этом размеры путей эвакуации и эвакуационных выходов должны обеспечивать эвакуацию людей за пределы зальных помещений в течение необходимого времени. В зданиях и сооружениях (кроме жилых домов) при единовременном нахождении на этаже более 10 человек должны быть разработаны и на видных местах вывешены планы (схемы) эвакуации людей в случае пожара, а также предусмотрена система (установка) оповещения людей о пожаре (п. 16 ППБ 01-03), а именно, схема помещения с указанием целевого использования каждой его части, план - схема эвакуации людей из помещении, из которого было бы видно, что в момент эвакуации люди могут находиться только в определенной части помещения.

Факт выделения путей эвакуации в помещении кафе «Дача 1» подтвержден «Планом эвакуации» (Том 9, л.д. 113), согласованным с Управлением государственного пожарного надзора МЧС России по Курской области и инспекцией не оспаривается.

Таким образом, следует признать ошибочным включение инспекцией площади эвакуационных проходов в общую площадь зала обслуживания посетителей. В связи с чем, суд области пришел к правильному выводу, что площадь помещения, отводимая под пути эвакуации, не должна включаться в площадь зала обслуживания посетителей для целей применения единого налога на вмененный доход.

 Кроме того, в ходе проверки инспекцией было установлено, что в проверяемом периоде общество осуществляло деятельность по организации услуг общественного питания в нежилом помещении по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, д. 59 - ресторан «Сиам».

По результатам проверки инспекцией сделан вывод о неправомерном применении налогоплательщиком          специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности в отношении оказания услуг общественного питания в данном нежилом помещении.

Так, общество в проверяемом периоде осуществляло деятельность по организации услуг общественного питания в ресторане «Сиам», расположенном по адресу: г. Курск, ул. К. Маркса, 59. Данное нежилое помещение было принято налогоплательщиком во временное пользование от ООО «Стайл» по договорам субаренды.

Согласно материалам дела, 01.06.2006 года между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» заключен договор субаренды нежилых помещений № 2-ДСС, согласно которому ООО «Стайл» передает, а общество принимает в субаренду (во временное владение и пользование) нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в «Торговом комплексе», расположенном по адресу: г. Курск, ул. К.Маркса,59, площадью 182,9 кв.м. для размещения административных и складских помещений (срок действия договора субаренды 7 лет со дня подписания).

Также, 01.06.2006 года между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» был заключен договор субаренды нежилых помещений №3-ДСС (Том 4, л.д.52-56) согласно которому ООО «Стайл» передает, а общество принимает в субаренду (во временное владение и пользование) нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в «Торговом комплексе», расположенном по адресу: г. Курск, ул. К.Маркса,59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом   торговли   пивом   (срок   действия договора субаренды с 01.06.2006 г. по 01.05.2007 г.).

01.05.2007 года между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» был заключен договор субаренды нежилых помещений (б/н) (Том 4, л.д.57-63), согласно которому ООО «Стайл» передает, а общество принимает в субаренду (во временное владение и пользование) нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в «Торговом комплексе», расположенном по адресу: г. Курск, ул. К.Маркса ,59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом   торговли   пивом   (срок   действия   договора   субаренды   с 01.05.2007 г. по 31.12.2007 г.).

01.01.2008 года между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» был заключен договор субаренды нежилых помещений (Том 4, л.д. 47-51), согласно которому ООО «Стайл» передает, а общество принимает в субаренду (во временное владение и пользование) нежилые помещения, расположенные на третьем этаже в «Торговом комплексе», расположенном по адресу: г. Курск, ул. К.Маркса,59, площадью 149,6 кв.м. для организации общественного питания с правом   торговли   пивом   (срок   действия   договора   субаренды   с  01.01.2008 г. по 30.11.2008 г.). 30.04.2008 ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» пришли к соглашению (Том 4, л.д. 87) о внесении в договор субаренды от 01.01.2008 г. изменений в части площади передаваемого в аренду помещения, установив её в размере 195,9 кв.м., в том числе зал обслуживания посетителей площадью 81,4 кв.м.

Анализ указанных договоров и дополнительных соглашений к ним позволяет сделать вывод о правомерности применения обществом специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности, поскольку не содержат сведений об использовании заявителем зала обслуживания посетителей с площадью, превышающей 150 кв.м.

Из оспариваемого решения инспекции видно, что обществом на основании вышеназванных договоров аренды использовался зал обслуживания посетителей площадью 94,85 кв.м. Вместе с тем, налоговым органом сделан вывод, что обществом наряду с арендованным помещением в целях обслуживания посетителей использовались помещения (части помещения), арендованные ООО «Быстрый ресторан +» и индивидуальным предпринимателем Каплиным А.И. Данные помещения (части помещения) также находились на третьем этаже торгового комплекса расположенном по ул. К.Маркса, 59, в г. Курске.

Части помещения, арендованные ООО «Быстрый ресторан +», ООО «Быстрый ресторан» и ИП Каплиным А.И., граничили между собой, что послужило основанием для вывода инспекции об использовании заявителем помещения (частей помещения), арендованных названными лицами. При этом инспекция сослалась на взаимозависимость Общества, ООО «Быстрый ресторан +», индивидуального предпринимателя Каплина А.И., и в расчете использовала площадь помещения (179,08 кв.м.), арендованного ООО «Быстрый ресторан+» у ООО «Стайл», а также площадь помещения (232,36 кв.м.), арендованного ИП Каплиным А.И. у ООО «Стайл».

По мнению налогового органа, площадь зала обслуживания посетителей, использовавшегося обществом, необходимо рассчитывать путем сложения площади зала в границах договоров аренды между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» (94,85 кв.м.), площади зала обслуживания в границах договоров аренды между ООО «Стайл» и ИП Каплиным А.И., а также между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан+» (81,40 кв.м.). При расчете площади инспекция сослалась на экспертное заключение № 06501001199 от 23 марта 2009 года (Том 8, л.д. 23-27).

Площадь зала обслуживания посетителей в границах договоров аренды между ООО «Стайл» и ООО «Быстрый ресторан» (94,85 кв.м.) определена налоговым органом путем сложения площади зала, занятой посадочными местами для посетителей с учетом проходов между столами (72,22 кв.м.) и площади зала, занятой предметами интерьера (22,63 кв.м.), при этом исключены площади эвакуационных проходов. Аналогичным образом была определена площадь зала обслуживания посетителей