Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2009 по делу n А35–8336/08-С8. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов.

2) дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи, за исключением операции, предусмотренной подпунктом 1 настоящего пункта, и передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц и передачи имущества участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

В силу п.3 ст.170 НК РФ в редакции действовавшей в 2005 г.сумма налога на добавленную стоимость подлежала восстановлению к уплате в бюджет в случаях принятия налогоплательщиков к вычету либо возмещению сумм НДС, указанных в пункте 2 ст.170 НК РФ.

Пунктом 2 ст. 170 НК РФ предусмотрено, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

2) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации;

3) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога;

4) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, для производства и (или) реализации (передачи) товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 146 НК РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2006 года N 10652/06,  пунктом 3 статьи 170 НК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень случаев, при которых суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению.

Поскольку п. 3 ст. 170 НК РФ не предусматривает восстановления к уплате в бюджет ранее правомерно принятых к вычету сумм налога на добавленную стоимость с остаточной стоимости основных средств в случае выбытия их вследствие износа либо ликвидации , суд первой инстанции сделал обоснованный вывод об отсутствии у Инспекции оснований для доначисления Обществу НДС в спорной сумме.

Более того, как следует из материалов дела и не опровергнуто Инспекцией, часть основных средств, по которым Инспекцией был доначислен налог по данному эпизоду не была ликвидирована либо списана вследствие износа, а была реализована Обществом с отражением соответствующих сумм НДС в книге продаж. Так в частности, аппарат БРУ и дробилки ( в составе комплекта БРУ) , автомобиль УАЗ выбыли из состава основных средств в связи с их реализацией по договорам купли-продажи. ( т.33 л.д.158-150, т.34 л.д.1-12, т.34 л.д.19 – аппарат БРУ и дробилки; т.34 л.д.141-144, т.34 л.д.26 – автомобиль УАЗ).   

Доводы апелляционной жалобы Инспекции в данной части основаны на неверном толковании норм налогового законодательства, в силу чего подлежат отклонению судом апелляционной инстанции.

Основанием для отказа в применении налоговых вычетов в сумме 1 981 837 руб. (в том числе  за 2006 год – 1 451 941 руб., за 2006 год – 529 896 руб.) и доначисления Обществу НДС послужили выводы Инспекции о необходимости восстановления к уплате в бюджет сумм налога на добавленную стоимость, принятых Обществом к вычету при приобретении строительно-монтажных работ по договору с ООО НТЦ «Спиртпищепром».

Доводы  Инспекции о необходимости восстановления сумм НДС к уплате основаны на том, что оборудование в отношении которого произведены строительно-монтажные работы было реализовано Обществом по договору от 15.01.2008 года №ПО 15/11-08 закрытому акционерному обществу «Примпищеснаб».

Установив факт реализации Обществом в 2008 году оборудования, Инспекция посчитала, что суммы НДС  по строительно-монтажным работам по установке оборудования подлежат восстановлению Обществом в периоде их принятия к вычету : налоговые периоды 2006, 2007 г.г.

При этом Инспекция исходила из того, что оборудование не использовалось, а в связи с его реализацией и не будет использоваться Обществом для осуществления операций, облагаемых НДС.

Как следует из решения Инспекции, доначисляя Обществу спорную по данному эпизоду сумму НДС, Инспекция руководствовалась положениями п.2 и 3 ст.170 НК РФ, а также указала, что Обществом не выполнены условия для применения ст.171 НК РФ, поскольку Инспекцией был установлен факт реализации оборудования. 

Отклоняя доводы Инспекции, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Как следует из материалов дела Обществом с ООО «НТЦ «Спиртпищепром» был заключен договор генподряда от 01.12.2004 г. №10/2004 ( т.34 л.д.86-98), согласно которому генподрядчик (ООО «НТЦ «Спиртпищепром») обязуется провести за свой риск собственными либо привлеченными силами и средствами, полный комплекс работ ( в том числе строительно монтажные, пуско-наладочные, демонтажные, монтажные) по реконструкции спиртового производства Общества( заказчик) в с.Козино Рыльского района Курской области.

В течение 2005- 1 квартал 2007  г.г.  ООО «НТЦ Спиртпищепром»  произвело строительно-монтажные работы, а также работы по монтажу оборудования, которые были приняты Обществом, что подтверждается представленными в материалы дела актами приемки выполненных работ ( т.35 л.д.78-150, т.36 л.д.1-10).

На указанные работы в адрес Общества были выставлены счета фактуры ( т.36 л.д.21-54) на сумму 10415504,50 руб., в том числе НДС- 1588805, 77 руб.

Также Обществом с ООО «НТЦ Спиртпищепром»  был заключен договор подряда №32/2006 от 01.11.2006 г. (т.36 л.д.59-74), в соответствии с которым подрядчик (ООО «НТЦ Спиртпищепром») обязуется произвести на свой риск собственными либо привлеченными силами и средствами полный комплекс работ по устройству систем вентиляции и аспирации производственного корпуса и вентиляции спиртохранилища по объекту Общества ( заказчик) в с.Козино Рыльского района Курской области.

В 1 квартале 2007 года ООО «НТЦ Спиртпищепром»  во исполнение обязательств по договору произвело строительно-монтажные работы, которые были приняты Обществом, что подтверждается  представленными в материалы дела актами приемки выполненных работ (т.36 л.д.11-20).

На указанные работы в адрес Общества были выставлены счета-фактуры (т.36 л.д.55-58) на общую сумму 2576537,81 руб, в том числе НДС – 393031, 19 руб.

Как указано в оспариваемом решении и следует из материалов дела, в связи с приобретением вышеуказанных строительно- монтажных работ и работ по монтажу оборудования во 2 квартале 2006 г. ООО «Объединенные спиртовые заводы» предъявило к вычету налог на добавленную стоимость по следующим счетам-фактурам: №25/08-11 от 25.08.2005 г. на сумму 45 352 руб. в том числе НДС 6918 руб., № 25/08-12 от 25.08.2005 г. на сумму 350 357 руб., в том числе НДС 53 444 руб., №2 5/08-13 от 25.08.2005 г. на сумму 177 033 руб., в том числе НДС 27005 руб., № 25/08-14 от 25.08.2005 г. на сумму 59 349 руб., в том числе НДС 9053 руб., № 25/08-15 от 25.08.2005 г. на сумму 7592 руб., в том числе НДС 1158 руб., № 25/08-16 от 25.08.2005 г. на сумму 18 505, в том числе НДС 2823 руб., № 25/08-10 от 25.08.2005 г. на сумму 20 002 руб., в том числе НДС 3051 руб., № 25/08-07 от 25.08.2005 г. на сумму 651 676 руб., в том числе НДС 99408 руб., № 25/08-08 от 25.08.2005 г. на сумму 336 138 руб., в том числе НДС 51 275 руб., № 25/08-09 от 25.08.2005 г. на сумму 15 783 руб., в том числе НДС 2408 руб., № 25/08-05 от 25.08.2005 г. на сумму 2 549 058 руб., в том числе НДС 388 839 руб., № 31/10-01 от 31.10.2005 г. на сумму 75 634 руб., в том числе НДС 11 538 руб., № 25/10-04 от 25.10.205 г. на сумму 72 254 руб., в том числе НДС 11 022 руб., № 25/10-01 от 25.10.2005 г. на сумму 210 723 руб., в том числе НДС 32 144 руб., № 25/10-02 от 25.10.2005 г. на сумму 194 373 руб., в том числе НДС 29 650 руб., № 25/20-03 от 25.10.2005 г. на сумму 132 510 руб., в том числе НДС 202 133 руб. 54 коп., № 09/03-03 от 09.03.2006 г. на сумму 297 497 руб., в том числе НДС 45 380 руб. 90 коп.,  № 09/03-01 от 09.03.2006 на сумму 101 791 руб., в том числе НДС 15 527 руб. 44 коп., № 09/03-08 от 09.03.2006 на сумму 28 400 руб., в том числе НДС 4332 руб. 20 коп., № 09/03-07 от 09.03.2006 на сумму 80 497 руб., в том числе НДС 12 279 руб. 20 коп., № 09/03-06 от 09.03.2006 на сумму 99 396 руб., в том числе НДС 15 162 руб. 10 коп., № 09/03-05 от 09.03.2006 на сумму 1 713 959 руб., в том числе НДС 261 451 руб. 37 коп., № 09/03-02 от 09.03.2006 на сумму 43 508 руб., в том числе НДС 6636 руб. 19 коп., № 09/03-04 от 09.03.2006 г. на сумму 231 505 руб., в том числе НДС 35 314 руб. 32 коп., № 03/04-03 от 03.04.2006 г. на сумму 546 650 руб., в том числе НДС 83 387 руб. 29 коп., № 03/04-02 от 03.04.2006г. на сумму 357 974 руб., в том числе НДС 54 606 руб. 20 коп., № 03/04-01 от 03.04.2006 г. на сумму 270 174 руб., в том числе НДС 41 212 руб. 98 коп., № 03/04-05 от 03.04.2006 г. на сумму 70 441 руб., в том числе НДС 10754 руб. 24 коп., № 03/04-04 от 3.04.2006 г. на сумму 89 043 руб., в том числе НДС 13 582 руб. 83 коп.

В 3 квартале 2006 г. был предъявлен НДС по следующим счетам-фактурам: № 25/10-03 от 25.10.2005 г. на сумму 556 557 руб. 10 коп., в том числе НДС 84 898 руб. 54 коп., № 01/12-01 от 01.12.2005 г. на сумму 79650 руб., в том числе НДС 12 150 руб. 00 коп., № 01/12-02 от 01.12.2005 г. на сумму 34 896 руб., в том числе НДС 5323 руб. 12 коп.

В 1 квартале 2007 г. был предъявлен НДС по следующим счетам-фактурам: № 01/03-04 от 01.03.2007 г. на сумму 835 580 руб. 25 коп., в том числе НДС 130 207 руб. 16 коп., № 01/03-03 от 01.03.2007 г. на сумму 598 959 руб., в том числе НДС 91 366 руб. 63 коп., № 01/03-01 от 01.03.2007г. на сумму 382 963 руб., в том числе НДС 58 418 руб. 08 коп., № 01/03-05 от 01.03.2007 г. на сумму 741 035 руб. 56 коп., в том числе НДС 113 039 руб. 32 коп., № 05/03-02 от 05.03.2007 г. на сумму 632 612 руб., в том числе НДС 96 500 руб. 14 коп., № 05/03-03 от 05.03.2007 г. на сумму 206 705 руб., в том числе НДС 31 531 руб. 27 коп., № 05/03-04 от 05.03.2007 г. на сумму 57 908 руб. 50 коп., в том числе НДС 8833 руб. 50 коп.

Всего по вышеуказанным договорам, актам и счетам-фактурам Обществом предъявлено к вычету 1981837, 96 руб. налога на добавленную стоимость.

Как следует из материалов дела и пояснений Общества при приобретении Обществом строительно-монтажных работ в 2005 году сумма НДС аккумулировалась на счете 19 бухгалтерского учета и к вычету не заявлялась, поскольку оборудование для монтажа которого приобретались работы, было принято к учету на счет «08» ( т.12 л.д.122-151) и не учитывалось в качестве основного средства, поскольку представляло собой систему сопряженных агрегатов, которые не были смонтированы для выполнения им определенных операций до момента ввода в эксплуатацию. При этом Общество исходило из положений п.5 ст.172 ( в редакции 2005 года), в соответствии с которыми вычет сумм налога, предъявленных налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства, сборке(монтаже) основных средств, производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства ( основных средств) с момента, указанного в абзаце втором п.2 ст.259 НК РФ( 1-го числа месяца, следующего за месяцем в котором этот объект введен в эксплуатацию) или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

Таким образом, суммы НДС по вышеуказанным счетам-фактурам 2005 года Обществом в налоговых периодах 2005 года к вычету  не предъявлялись. Указанное обстоятельство Инспекцией не оспорено, доказательств обратного не представлено.

Согласно п.2 ст.3 Федерального закона от 22.07.2005 г. № 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику с 1 января 2005 года до 1 января 2006 года подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) и уплаченные им при проведении капитального строительства и не принятые к вычету в установленном порядке, подлежат вычетам в течение 2006 года равными долями по налоговым периодам.

В соответствии с указанными положениями Федерального закона от 22.07.2005 г. №119-ФЗ, суммы налога, предъявленные Обществу по строительно-монтажным работам на основании счетов-фактур 2005 года, были приняты Обществом к вычету равными долями по налоговым периодам в течение 2006 года.

Поскольку Федеральным законом N 119-ФЗ не устанавливаются конкретные виды работ, выполняемые подрядными организациями, а также не дается понятие "подрядные организации", «капитальное строительство» с учетом пункта 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит применению глава 367 Гражданского кодекса Российской Федерации "Подряд", включающий в себя как строительный подряд и подряд на выполнение проектных и изыскательских работ.

Согласно пункту 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ( утв. Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 г. № 454-ст) группировка  «F» «Строительство» включает как новое строительство, так и  реконструкцию.

Из содержания разделов 2( п.2.4) и 4( п.4.1, п.4.2.1) Инструкции  по заполнению