Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n А64-6290/07-16. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 2  статьи 346.26  Налогового кодекса Российской Федерации (в действующей в проверяемый период  редакции) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения.

Введенная в действие с 01.01.2003 г.  глава 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» относит к плательщикам этого налога организации и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих розничную торговлю через магазины и другие объекты организации торговли (статьи 346.26 и 346.28 Кодекса).

Порядок введения единого налога на вмененный доход на территории Тамбовской области  и виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, закреплены  Законом Тамбовской области от 28.11.2002 г. № 70-З «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности», который предусматривает уплату единого налога на вмененный доход предпринимателями и организациями, осуществляющими розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв. метров.

При этом под розничной торговлей,  согласно абзацу 8 статьи 346.27 Налогового кодекса в редакции, действовавшей в проверяемый период,   понималась  торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.

Согласно статье 346.27 Налогового кодекса (в редакции, действовавшей до 01.01.2006 г.) для целей главы 26.3 Кодекса под стационарной  торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные  фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относились магазины, павильоны и киоски.

Под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже,  под павильоном - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, а под киоском - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца.

С 01.01.2006 г. в статью 346.27 Налогового кодекса Федеральным законом  от 21.07.2005 г.  № 101-ФЗ внесены изменения, конкретизирующие   понятие «стационарная торговая сеть».

Данной редакцией статьи 346.27 к стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, отнесена торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей -   магазины и павильоны; к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Таким образом, к объектам стационарной торговой сети в целях исчисления единого налога на вмененный доход Налоговым кодексом в проверяемом периоде  (2004-2005 г.г.) относились  такие объекты торговли, как магазины, павильоны, киоски при условии, что площадь  каждого объекта,  где осуществляется торговля, не  превышает 150 кв. метров.

В случае, если площадь объекта торговли превышает ограничение, установленное  подпунктом 6 пункта 2 статьи  346.26 Налогового кодекса – 150 кв. метров, налогоплательщик обязан по такому объекту торговли исчислять и уплачивать в бюджет налоги, предусмотренные общей системой налогообложения. Данное обстоятельство не препятствует налогоплательщику по другим объектам, площадь которых не превышает 150 кв. метров,  применять  систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Площади обособленных объектов торговли, принадлежащих одному налогоплательщику, в целях исчисления единого налога на вмененный доход не суммируются.

Кроме того, необходимо отметить, что законодатель не отождествляет понятие «магазин» как объект стационарной торговой сети с понятием  «здание», указав, что магазином может являться как специально оборудованное для него стационарное здание, так и специально оборудованная   его часть.

Как следует из материалов дела, акционерное общество «Октябрьское» является собственником комплекса объектов недвижимости, расположенных  в поселке совхоза «Селезневский», Тамбовского района, Тамбовской области, в число которых, том числе, входит трехэтажный  административно-бытовой корпус общей площадью 2448 кв. метров, свидетельство о государственной регистрации права  серии 68 АА № 713953 от 25.10.2007 г., выданное взамен свидетельства серии РП № 092714 от 21.03.2001 г.

В материалах дела имеется приказ  исполнительного директора  акционерного общества «Октябрьское» от 28.02.2003 г. № 12-П «О переводе магазина № 1,2 и столовой на ЕНВД», согласно которому на первом этаже административно-бытового корпуса общества подлежат образованию:

   -магазин № 1 «Продукты» общей площадью 61.6 кв. метра с подсобными помещениями;

   -магазин № 2 «Товары промышленного назначения» общей площадью 127.7 кв. метра, в том числе торговый зал – 112.4 кв. метра, подсобные помещения – 15.3 кв. метра;

   -столовая с площадью обслуживания 123.9 кв. метров

Из пункта 2 приказа усматривается, что в каждом  магазине и столовой должны были быть установлены  отдельные контрольно-кассовые аппараты.

Пунктом 3 приказа была определена штатная численность работников магазинов и столовой, в том числе: в штате магазина № 1 должен был состоять один продавец, в штате магазина № 2 – три продавца, в штате столовой – два повара; пунктом 4  определялся режим работы названных объектов: для магазина № 1 «Продукты» и столовой -  пятидневная рабочая неделя, для магазина № 2 «товары производственного назначения» - шестидневная рабочая неделя.

Площадь перечисленных объектов торговли соответствует  площадям помещений, расположенных на  первом этаже  административно-бытового корпуса акционерного общества, указанных в техническим паспорте здания, действовавшего в период с 1999 г. по 2006 г.: помещение № 1   площадью 15.3 кв. метра, помещение №  2   площадью 112.4 кв. метра, помещение №  4   площадью 61. 5 кв. метра, помещение № 27 площадью 123.9  кв. метров.  Кроме того, на  первом этаже административно-бытового корпуса находятся также  кабинеты, подсобные и технические помещения, отдел маркетинга.

В целях осуществления торговли обществом была произведена сертификация  осуществляемых им работ (услуг) по реализации продовольственных - хлебобулочные, кондитерские, бакалейные, молочные, колбасные, табачные изделия, безалкогольные напитки и соки  (магазин № 1) и непродовольственных – запчасти к тракторам, автомобилям и сельхозмашинам, аккумуляторы, инструменты, хозтовары, стройматериалы, шины, электротовары (магазин № 2) товаров, а также регистрация в налоговых органах контрольно-кассовых машин ЭКР 3102Ф и Астра-100Ф отдельно по магазинам № 1 и № 2.

Также общество осуществило прием на работу работников в магазины № 1 и № 2 согласно штатному расписанию.

Учет выручки, поступающей  от розничной торговли в магазинах № 1 и №  2 и от оказания услуг общественного питания  велся обществом по раздельным счетам 50/2 «Касса промышленного магазина», 50/4 «Касса  продовольственного магазина» и 50/3 «Касса столовой», что отмечено налоговым органом в акте выездной налоговой проверки и в решении по нему.

Также раздельно по площади каждого объекта торговли и оказания услуг общественного питания производилось исчисление подлежащего уплате в бюджет единого налога на вмененный доход в сдаваемых налоговому органу налоговых декларациях.

Изложенное позволяет сделать вывод, что акционерным обществом были соблюдены все предъявляемые законодательством требования к организации торговли в обособленных объектах торговли – магазин № 1 и магазин № 2 площадью не более 150 кв. метров каждый, в связи с чем у налогового органа не имелось оснований полагать, что фактически торговая деятельность осуществляется обществом в одном стационарном  объекте торговли, состоящем из нескольких помещений общей площадью 189.2 кв. метра.

То обстоятельство, что оба принадлежащие обществу магазина расположены на одном этаже  и в одном крыле здания административно-бытового корпуса  акционерного общества, не является основанием для квалификации организованных обществом объектов торговли как единый объект торговли, поскольку, определяя понятие магазина как торгового объекта законодатель исходил не только из его технических характеристик как обособленного здания или части здания, но и из технологического процесса организации торговой деятельности  в объекте торговли, обусловленного особенностями  реализуемых товаров (продовольственные, промышленные и т.п.).

Поскольку материалами дела доказан факт раздельного осуществления обществом  торговли продовольственными и непродовольственными товарами в обособленных объектах торговли площадью менее 150 кв. метров и факт  осуществления раздельного учета этой деятельности,  следует считать правомерным и использование обществом системы налогообложения, специально установленной законодателем для налогоплательщиков, осуществляющих розничную торговлю через стационарные торговые объекты площадью не более 150 кв. метров.

Следовательно, судом области обоснованно признано неправомерным доначисление акционерному обществу налога на прибыль в сумме 1 195 258 руб. и  налога на добавленную стоимость в сумме  3 564 466 руб. с соответствующими пенями и санкциями.

Доводы налогового органа о дефектности  положенных в основу решения суда экспертного заключения Тамбовского центра судебных экспертиз» требованиям статьи 8 Федерального закона от 31.05.2001 г. №73–ФЗ «О государственной судебно–экспертной деятельности в Российской Федерации» и  технического заключения закрытого акционерного общества «Проект–Сервис» в связи с тем, что в них отсутствуют  ссылки на нормативную документацию и они выполнены применительно к тому периоду, который не подвергался проверке (2007 г.), не могут являться основанием для отмены решения суда в оцениваемой части.

И экспертное, и техническое  заключение соответствуют имеющейся в деле технической документации (технический паспорт), относящейся  к проверяемому периоду.

Выводы заключений об осуществлении акционерным обществом  торговой деятельности в обособленных торговых объектах подтверждаются соответствующими документами налогоплательщика об организации торговли и о ведении учета торговой деятельности, также  относящимися к проверяемому периоду.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Поскольку совокупностью представленных налогоплательщиком доказательств доказан факт осуществления им торговли продовольственными и непродовольственными товарами в обособленных магазинах № 1 и № 2, а, следовательно, и факт  обоснованности применения налогоплательщиком системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход при осуществлении торговли, суд, оценив эти  документы, сделал правильный вывод о незаконности решения налогового органа в части доначисления налогоплательщику налога на прибыль и налога на добавленную стоимость по данной деятельности.

Также не может быть принят судом довод налогового органа о неправомерности применения налогоплательщиком системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, обосновываемый тем, что налогоплательщиком применялись различные формы денежных расчетов при осуществлении торговли.

Из представленных акционерным обществом документов по учету осуществляемой деятельности следует, что  общество, кроме розничной торговли через магазины № 1 и № 2 и оказания услуг общественного питания, осуществляло также оптовую торговлю собственными  (произведенными) и приобретенными товарами.

Оптовая торговля осуществлялась из соответствующих складов общества. Согласно имеющимся в материалах дела свидетельствам о государственной регистрации права собственности обществу принадлежат здания складов, ангаров, используемых под склады, железнодорожные и подъездные пути.

По указанной деятельности  обществом велся раздельный учет,  исчислялись и уплачивались в бюджет налоги, установленные общей системой налогообложения. 

Выручка от указанной деятельности поступала обществу как наличными денежными средствами, так и по безналичному расчету и учитывалась раздельно от выручки, поступавшей от розничной торговли через магазины. Общая выручка общества от всех видов осуществляемой деятельности за 2004 г. составила  268 953 930 руб., за 2005 г. – 274 624 857 руб. (с учетом