Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2015 по делу n А60-37827/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

В соответствии с п. 1 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в следующих целях: 1) строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в соответствии с проектной документацией или возмещение затрат на их строительство (создание) 2) возмещение затрат на приобретение, в том числе оформление, права собственности или права аренды, права субаренды на земельные участки, на которых осуществляется строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости; 3) возмещение затрат на подготовку проектной документации и выполнение инженерных изысканий для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а также на проведение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий в случае, если проведение такой экспертизы является обязательным; 4) строительство систем инженерно-технического обеспечения, необходимых для подключения (присоединения) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к сетям инженерно-технического обеспечения, если это предусмотрено соответствующей проектной документацией; 5) возмещение затрат в связи с внесением платы за подключение (присоединение) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости к сетям инженерно-технического обеспечения; 6) возмещение затрат в связи с заключением в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности договора о развитии застроенной территории и исполнением обязательств по этому договору (за исключением затрат на строительство и (или) реконструкцию объектов социальной инфраструктуры), если строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется на земельных участках, предоставленных застройщику на основании этого договора и находящихся в границах такой застроенной территории; 7) возмещение затрат на подготовку документации по планировке территории и выполнение работ по обустройству застроенной территории посредством строительства объектов инженерно-технической инфраструктуры, если строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется на земельном участке, предоставленном застройщику для комплексного освоения в целях жилищного строительства, или земельных участках, образованных в границах земельного участка, предоставленного застройщику для комплексного освоения в целях жилищного строительства.

 Из анализа диспозиции п. 1 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ следует, что средства участников долевого строительства могут быть использованы застройщиком на приобретение работ и услуг, осуществляемых до начала непосредственно строительства, во время него и по завершении строительства объекта долевого строительства в части или полностью.

 Следовательно, в рамках строительства одного объекта долевого строительства, застройщик не лишен права определять экономию или перерасход денежных средств участников долевого строительства в целом по всему объекту недвижимости.

В силу ст. 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

На основании п. 1 ст. 248 Кодекса к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы.

Пунктом 3 ст. 271 Кодекса предусмотрено, что для доходов от реализации при методе начисления датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемая в соответствии с п. 1 ст. 39 Кодекса, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

Объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации и передаче имущественных прав (подп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса).

Согласно п.2 ст.153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг) передачи имущественных прав определяется исходя из  всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральных формах, включая оплату ценными бумагами.

Согласно п. 1 ст. 39 Кодекса реализацией товаров, работ или услуг в целях налогообложения признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе

Как уже указывалось, в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" субъектами инвестиционной деятельности являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица.

В данном случае, заявитель, с учетом вышеуказанных правовых норм и фактических обстоятельств фактически  совмещает функции застройщика, заказчика и подрядчика.

Расходы на строительство объекта учитываются в составе незавершенного строительства до ввода объекта в эксплуатацию (п. 7 Положения по бухгалтерскому учету "Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство" (ПБУ 2/94), утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20.12.1994 N 167, действующего в момент заключения договоров и начала строительства).

Согласно положениям действующего в настоящее время ПБУ 2/2008 в  случае, когда одним договором предусмотрено строительство комплекса объектов для одного или нескольких заказчиков по единому проекту, для целей бухгалтерского учета строительство каждого объекта должно рассматриваться как отдельный договор только при соблюдении одновременно следующих условий:

а) на строительство каждого объекта имеется техническая документация;

б) по каждому объекту могут быть достоверно определены доходы и расходы.

Расходами по договору являются понесенные организацией за период с начала исполнения договора до его завершения.

Пунктом 3.2.2 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного Письмом Министерства финансов Российской Федерации от 30.12.1993 N 160, предусмотрено, что законченные строительством здания и сооружения, установленное оборудование, законченные работы по реконструкции объектов, увеличивающие их первоначальную стоимость, приемка в эксплуатацию которых оформлена в установленном порядке, зачисляются в состав основных средств. Основанием для зачисления является акт приемки-передачи основных средств (форма N ОС-1а, утвержденная Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 21.01.2003 N 7).

Согласно указанному  Положению под застройщиками понимаются предприятия, специализирующиеся на выполнении функций организации строительства, контроля за его ходом и ведения бухгалтерского учета производимых при этом затрат.

Обязанности застройщика носят длящийся и непрерывный характер. Они включают в себя сбор технических условий, проектирование, государственную экспертизу проекта, получение разрешения на строительство, организация строительства, технический надзор, получение заключения государственного органа о соответствии выстроенного объекта проектной документации, получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Вся документация, подтверждающая выполнение указанных функций, находится в распоряжении застройщика до момента передачи ее эксплуатирующей организации.

Начисляя налог на прибыль, НДС, доначисляя пени и штрафы, налоговый орган счел, что налогоплательщиком в 2011 году был получен доход в виде экономии средств участников долевого строительства, образовавшейся после ввода в эксплуатацию 1 очереди объектов недвижимости жилищного назначения.

Судом первой инстанции установлено, и из материалов дела следует, что заявитель в проверяемый период осуществлял строительство объекта капитального строительства – многоэтажные жилые дома с подземной парковкой и нежилыми помещениями на первом этаже по ул.П.Лумумбы в Чкаловском районе г.Екатеринбурга, состоящего из трех очередей:

 - первая очередь – по генплану №1А – многоэтажный жилой дом на 220 квартир, в том числе вспомогательные помещения, кладовые, помещения управляющей компании, вспомогательные помещения встроенного торгового центра, помещения ТСО, венткамера, электрощитовая, серверная, диспетчерская лифтов, диспетчерская охраны, помещения ТСЖ;

 - вторая очередь по генплану №1Б – многоэтажный жилой дом на 207 квартир, в том числе вспомогательные помещения, электрощитовая, комната общественных организаций, кладовая, диспетчерская охраны паркинга, диспетчерская лифтов; 1 пожарный отсек подземного паркинга на отм. – 11,740 – 77 м/мест, на отм. – 8,770 – 66 м/мест, на отм – 5,665 – 58 м/мест 2 пожарный отсек подземного паркинга на отм. – 11,740 – 76 м/мест, на отм. – 8,770 – 59 м/мест, пандусы въезда-выезда в 1 и 2 пожарные отсеки подземного паркинга,  спортивный центр, в том числе универсальный спортивный зал, фитнес-зал, тренажерный зал, бассейн, встроенная трансформаторная подстанция;

 - третья очередь по генплану №1В – многоэтажный жилой дом на 235 квартир, в том числе вспомогательные помещения, электрощитовая, комната общественных организаций, диспетчерская лифтов, венткамера противодымной защиты лифта с режимом «перевозка пожарных подразделений» на 1 этаже, 3 пожарный отсек подземного паркинга на отм.11,740 – 56 м/мест,   на отм. – 8,770 – 57 м/мест, пандусы въезда-выезда в 3 пожарный отсек подземного паркинга, встроенный торговый центр, вспомогательные помещения магазина, подземный паркинг для посетителей  магазина и спортивного центра, на отм. – 12,220 – 65 м/мет, на отм. – 9,470 – 61 м/место (Сводное заключение №06-033/1у по проекту на строительство многоэтажных жилых домов с подземной парковкой и нежилыми помещениями на первом этаже по ул.П.Лумумбы в Чкаловском районе г.Екатеринбурга ш.28.03.05-2005-2007г., утвержденное Управлением государственной экспертизы Свердловской области 16.07.2007.

  Для осуществления указанного строительства  Администрацией г.Екатеринбурга заявителю  во временное владение и пользование на основании договора аренды земельного участка от 07.12.2005 №5-1111 предоставлен земельный участок по ул.П.Лумумбы в г.Екатеринбурге.

Согласно п.2.1.5 указанного договора участок предоставляется для строительства трех многоэтажных жилых домов с подземной парковкой, встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и детским клубом на первых этажах.

Согласно п.2.4 договора заявитель обязуется получить в Администрации г.Екатеринбурга разрешение на строительство соответствующей очереди многоэтажных жилых домов с подземной парковкой, встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и детским клубом на первых этажах, вести строительство домов в соответствии с утвержденной проектной документацией по очередям; получить в Администрации г.Екатеринбурга разрешение на ввод объектов в эксплуатацию после окончания соответствующей очереди строительства.  

В соответствии с агентским договором от 11.10.2005 №1/Б ООО «Метеорит и Ко» (принципал)  поручил ООО «ЛТ –Строй» (агент)от своего имени, но за счет ООО «Метеорит и Ко» совершать юридические и фактические действия, связанные с организацией строительства жилого комплекса «Три Д клуб», находящегося по адресу: г.Екатеринбург, ул.П.Лумумбы-Братская (адрес строительный).

Согласно п.1.1.1 указанного договора агент  - ООО «ЛТ-Строй», в том числе,  осуществляет поиск инвесторов и заключение с ними договоров инвестирования в строительство вышеуказанного жилого комплекса, поиск проектных организацией и заключение с ними договоров подряда на проектирование жилого комплекса «Три Д Клуб» как в целом, так и его элементов (жилые дома, инженерные коммуникации и другое), формирование  бухгалтерской отчетности по счету 08.3 «Затрат на строительство основных средств».

Согласно п.1.1 дополнительного соглашения №1 от 30.07.2010 к агентскому договору в состав жилого комплекса «три Д Клуб» входят три многоэтажных  жилых дома с подземной парковкой, детским клубом и нежилыми помещениями на первых этажах.

В силу  п.2.1.1 договора  агент – ООО «ЛТ-Строй»  обязан заключать договоры инвестирования в целях организации строительства жилого комплекса «три Д Клуб» на условиях привлечения денежных средств для проектирования и строительства жилого комплекса «Три Д Клуб», включая многоквартирные жилые дома, объекты общей инфраструктуры, инженерные сети и коммуникации и другие необходимые объекты и сооружения.

Во исполнение указанного договора ООО «ЛТ-Строй», в частности, заключил договор инвестирования №1 от 28.12.2005 с потребительским кооперативом «Жилищно-строительный кооператив «Три Д Клуб» (инвестор), в соответствии с которым кооператив инвестирует средства в строительство объекта с целью удовлетворения потребностей  членов кооператива в жилых помещениях.

В рамках указанного договора ООО «ЛТ - Строй»  выступает как исполнитель, осуществляющий полномочия заказчика, действующего на основании агентского договора от 11.10.2005 и осуществляющий всю совокупность действий и формальностей, связанных с возведением объекта.

При этом, под объектом понимается жилой комплекс с подземной автостоянкой и встроенными нежилыми помещениями, расположенный  по адресу: г.Екатеринбург, ул.П.Лумумбы, создаваемый исполнителем.

Условиями договора предусмотрено строительство  в три этапа.

Пунктом 1.1. указанного договора инвестирования предусмотрено, что ООО «ЛТ-Строй» осуществляет строительство объекта и по окончании строительства передает в собственность инвестора жилые помещения, а инвестор финансирует строительство объекта.

Также, ООО «ЛТ-Строй» во исполнение агентского договора для осуществления строительства жилого комплекса  заключило с ООО «Метеорит и Ко» договоры строительного подряда на строительство соответствующей очереди жилого комплекса.

Так, в материалах дела имеется договор строительного подряда №68 от 01.01.2006, в соответствии с которым  ООО «ЛТ-Строй» сдает, а ООО «Метеорит и Ко» принимает на себя